Студопедия — Понятие и признаки инвестиционных договоров и соглашений. Переход к рыночной экономике в России неразрывно связан с развитием предпринимательства как профессионально осуществляемой хозяйственной деятельности
Студопедия Главная Случайная страница Обратная связь

Разделы: Автомобили Астрономия Биология География Дом и сад Другие языки Другое Информатика История Культура Литература Логика Математика Медицина Металлургия Механика Образование Охрана труда Педагогика Политика Право Психология Религия Риторика Социология Спорт Строительство Технология Туризм Физика Философия Финансы Химия Черчение Экология Экономика Электроника

Понятие и признаки инвестиционных договоров и соглашений. Переход к рыночной экономике в России неразрывно связан с развитием предпринимательства как профессионально осуществляемой хозяйственной деятельности






 

Переход к рыночной экономике в России неразрывно связан с развитием предпринимательства как профессионально осуществляемой хозяйственной деятельности, направленной на получение прибыли. В условиях интенсивно развивающейся предпринимательской деятельности, в частности в форме коммерческих организаций с иностранными инвестициями, рассмотрим весь спектр российских особенностей данного вида организаций.

Статья 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» определяет круг лиц, которые могут выступать в качестве иностранных инвесторов на территории России.

Иностранными инвесторами признаются лица, имеющие право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в виде приобретения акций (долей в уставном капитале) и (или) вложений иностранного капитала в уставный капитал коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации.

 

В качестве иностранных инвесторов на территории России могут выступать:

– иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

 

По сравнению с действовавшим прежде Законом РСФСР 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» иностранными инвесторами уже не могут быть российские (ранее – советские) граждане, имеющие постоянное место жительства за границей, даже если они, как предписывал прежний закон, были зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного местожительства.

Формы деятельности иностранных инвесторов на территории России предусмотрены Законом об иностранных инвестициях. Иностранный инвестор может создать юридическое лицо как путем учреждения новой фирмы в соответствии с российским законодательством (самостоятельно или с российским партнером), так и приобрести доли (акции) в уже действующей российской фирме.

 

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

 

Юридическое лицо с иностранным участием – это, как правило, организация, занимающаяся инвестиционной деятельностью, именуемая ранее, в советском праве, «совместным предприятием». Совместные предприятия были первой (а вплоть до 1991 года – единственной) формой использования иностранного капитала. Позднее данный термин претерпел ряд изменений, соответственно произошла и определенная трансформация этого понятия. Так, в 1991 году с принятием Закона «Об иностранных инвестициях в РСФСР» произошла замена термина «совместное предприятие» на «предприятие с иностранными инвестициями» (ПИИ), а с принятием Гражданского кодекса Российской Федерации и позднее Федерального закона 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» происходит новое изменение терминологии: предприятия с иностранными инвестициями стали называться коммерческими организациями с иностранными инвестициями (КОИИ).

Таким образом, формой коллективного предпринимательства с участием иностранного инвестора в соответствии со статьей 4 Закона об иностранных инвестициях является коммерческая организация с иностранными инвестициями.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой создающееся на территории Российской Федерации коммерческое юридическое лицо, в котором иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, для осуществления предпринимательской деятельности. Раскрытие понятия коммерческой организации с иностранными инвестициями возможно только через призму характеризующих ее признаков.

Признаками коммерческой организации с иностранными инвестициями являются неотъемлемые свойства, присущие коммерческой организации с иностранными инвестициями, каждое из которых необходимо, чтобы данная организация могла быть признана субъектом права[192].

В связи приведенным определением необходимо выделить признаки коммерческой организации с иностранными инвестициями:

извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности коммерческой организации, включая распределение полученной прибыли среди участников коммерческой организации с иностранными инвестициями;

осуществление коммерческой деятельности в установленной гражданским законодательством организационно – правовой форме с момента государственной регистрации в качестве юридического лица и получения при необходимости разрешения на осуществление отдельных видов коммерческой деятельности – лицензии;

участие в коммерческой организации в качестве члена иностранного инвестора в соответствии с инвестиционным законодательством России (при условии, что иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации);

наличие органов управления коммерческой организации, единая структура которых формируется совместно как иностранными инвесторами, так и отечественными участниками на основании учредительных документов;

наличие уставного (складочного, паевого) капитала, фонда, т. е. минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов коммерческой организации с иностранными инвестициями;

наличие обособленного имущества на балансе коммерческой организации с иностранными инвестициями. Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями обладают обязательственными правами требования на переданное организации имущество[193].

Самостоятельная ответственность коммерческой организации с иностранными инвестициями по обязательствам, связанным с коммерческой деятельностью, включая выступление в гражданском обороте от собственного имени.

В российском законодательстве содержится ряд положений, регулирующих деятельность российских юридических лиц с иностранным участием. На некоторые из данных норм необходимо обратить особое внимание.

1. Коммерческая организация с иностранными инвестициями – это российская организация, статус которой определяется законодательством Российской Федерации, и в первую очередь Гражданским кодексом и Федеральным законом 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Статья 50 ГК РФ к коммерческим юридическим лицам относит организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Таким образом, целью деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями всегда является получение прибыли и распределение ее среди участников. В то же время в соответствии со статьей 4 Закона 1999 г. «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использование полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам». Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными федеральным законодательством об иностранных инвестициях.

2. Особым вопросом является выбор организационно – правовой формы при создании коммерческой организации с иностранными инвестициями. Выбор организационно – правовой формы осуществляется в зависимости от того, какие цели преследуются учредителями при создании компании, какой вид бизнеса интересен для инвестора, а также от числа учредителей, размера уставного капитала и т. д. В российской цивилистике под организационно – правовой формой юридического лица понимается установленная в законодательстве Российской Федерации и закрепляемая в учредительных документах совокупность признаков правового режима имущества и порядка управления предприятием. Федеральный закон 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» не устанавливает организационно – правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями, указывая только степень участия иностранного инвестора в капитале организации. Таким образом, статья 4 Закона об иностранных инвестициях является бланкетной. Должное правовое регулирование коммерческих организаций с иностранными инвестициями содержится в гражданском законодательстве России. На этот факт указывает также статья 20 Закона 1999 г.: «Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 статьи 4 настоящего Федерального закона».

Другими словами, организации с иностранными инвестициями создаются во всех организационно – правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством России для коммерческих юридических лиц.

В настоящее время организационные формы коммерческих организаций определены § 2 гл. 4 ГК РФ. Не вдаваясь в общие признаки и характеристику отдельных организационно – правовых форм коммерческих юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством, мы остановимся только на их особенностях с учетом норм Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Как известно, глава 4 ГК РФ устанавливает, что коммерческие организации (как чисто российские, так и с иностранными инвестициями) могут создаваться исключительно в виде хозяйственных товариществ (полных или на вере), хозяйственных обществ (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью и акционерных, которые, в свою очередь, могут быть закрытыми или открытыми) и производственных кооперативов.

 

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с уставным (складочным) капиталом, разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) (ст. 66 ГК РФ).

 

Деятельность обществ, которые могут быть в форме обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ (открытых и закрытых) помимо Гражданского кодекса регулируется федеральными законами от 8 февраля 1998 г. № 14–ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и от 26 декабря 1995 г. № 208–ФЗ «Об акционерных обществах» соответственно[194]. Деятельность хозяйственных товариществ регулируется статьями 69–86 ГК РФ, они создаются в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Основные вопросы деятельности производственных кооперативов определены Гражданским кодексом и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41–ФЗ «О производственных кооперативах».

 

Производственный кооператив (артель) – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК РФ)[195].

 

В современных условиях для хозяйственной деятельности иностранных инвесторов на территории России предпочтительными являются организационно – правовые формы, образуемые в виде общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Данная позиция объясняется ограниченным видом гражданско – правовой ответственности участников (учредителей) и ясной урегулированностью правового статуса данных юридических лиц, что создает гарантию минимализации коммерческих рисков иностранных инвесторов.

С точки зрения отношений собственности коммерческие организации с иностранными инвестициями на территории России в соответствии со статьями 2, 4, 20–22 Закона об иностранных инвестициях могут создаваться и действовать в виде:

– предприятий с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия), а также их дочерних предприятий и филиалов;

– предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также их дочерних предприятий и филиалов.

Организации с иностранными инвестициями могут быть созданы либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акции) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такой организацией предприятия полностью.

Организации с иностранными инвестициями учреждаются в порядке, установленном российским законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности, хозяйственных обществах и товариществах с учетом особенностей, установленных законодательством об иностранных инвестициях.

Наиболее интересным вопросом является порядок создания коммерческой организации с иностранными инвестициями только одним иностранным инвестором. Следует отметить, что Гражданский кодекс Российской Федерации разъяснил вопрос о возможности образования коммерческого юридического лица одним учредителем. Создание товарищества или общества одним лицом допускается законодательством скорее как исключение, чем правило[196]. Ранее этот вопрос не был решен с должной последовательностью[197]. Если Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 октября 1990 г. № 601, прямо допускало такую возможность (п. 13), то принятый в тот же день Верховным Советом РСФСР Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445–1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» хранил по этому поводу молчание, что порождало неопределенность и соответствующим образом отражалось на судебной практике[198]. Это имело непосредственное отношение и к предприятиям с иностранными инвестициями, поскольку ставило под сомнение правомерность создания такой их разновидности, как предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, в тех случаях, когда иностранный инвестор (будь то компания или физическое лицо) оказывался в единственном числе.

Гражданский кодекс внес в эту проблему полную ясность прямыми указаниями на то, что только хозяйственные общества в любой их форме (с ограниченной или дополнительной ответственностью, а также акционерные) могут быть учреждены одним лицом (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95, п. 6 ст. 98).

В то же время такая коммерческая организация с иностранными инвестициями (после того, как она будет создана в установленном порядке) может образовывать дочерние общества в Российской Федерации с соблюдением ограничений, о которых говорилось выше (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ). Под дочерним обществом иностранного инвестора понимается юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, в котором коммерческая организация с иностранными инвестициями в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Гражданский кодекс привносит существенные новшества и в правовой статус дочерних обществ. Прежде всего, он своеобразно определяет понятие такого общества:

во – первых, распространяет понятие дочернего общества на любое хозяйственное общество (отвечающее соответствующим признакам) вне зависимости от ее организационной формы;

во – вторых, объявляет его главным признаком наличие у другого (основного) хозяйственного общества или товарищества возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом;

в – третьих, допускает обеспечение такой возможности различными способами, а не только преобладанием в его уставном капитале (п. 1 ст. 105 ГК РФ).

Согласно Гражданскому кодексу дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), последнее же отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным им во исполнение полученных от основного общества (товарищества) обязательных указаний. Кроме того, «в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам» (п. 2 ст. 105 ГК РФ). Как уже отмечалось, основным (по отношению к дочернему обществу) может быть в принципе любое хозяйственное общество или товарищество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные указания. Такое право может быть приобретено различными путями, в том числе заключением соответствующего договора. Вместе с тем не подлежит сомнению, что наиболее типичным способом является преобладание в уставном капитале дочернего общества.

Здесь, однако, как раз и вступает в силу упомянутое выше ограничение (см. п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ).

Хозяйственное общество, состоящее из одного лица, может выступать в роли основного по отношению к дочернему, но при условии, что доля такого основного общества в уставном капитале дочернего не достигает 100 %, иными словами, в подобной ситуации дочернее общество должно состоять по меньшей мере из двух участников. Если, с другой стороны, в состав основного общества входят не менее двух лиц, ему может полностью принадлежать уставный капитал дочернего общества.

Отмеченные правила в полной мере распространяются и на коммерческие организации с иностранными инвестициями. Закон об иностранных инвестициях упоминает о дочерних предприятиях применительно к коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 4, 20–22), однако не определяет понятие дочернего предприятия в сфере иностранных инвестиций, в связи с чем необходимо руководствоваться упомянутым общим понятием, содержащимся в Гражданском кодексе.

Исходя из вышеизложенного не подлежит сомнению, что коммерческая организация с иностранными инвестициями, создаваемая с совместным участием иностранных и российских предпринимателей, может иметь все 100 % в уставном капитале создаваемых ею дочерних хозяйственных обществ.

Что касается находящихся на российской территории предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, то здесь возможны две ситуации: 1) если предприятие создано несколькими иностранными инвесторами, принадлежность ему всего уставного капитала дочернего хозяйственного общества вполне допустима; 2) если же у предприятия один иностранный учредитель, такое предприятие может образовать дочернее хозяйственное общество лишь с привлечением хотя бы еще одного лица.

Теперь представим, что коммерческая организация с иностранными инвестициями, учрежденная одним иностранным юридическим лицом, желает создать полностью принадлежащее ей предприятие в Российской Федерации. Такое предприятие будет дочерним по отношению к упомянутой иностранной компании[199].

В подтверждение вышесказанного, обратимся к Федеральному закону об иностранных инвестициях. Во – первых, он предоставляет иностранным инвесторам право создавать на территории России полностью принадлежащие им предприятия (а не только совместные предприятия и филиалы – ст. 4). Во – вторых, к числу иностранных инвесторов отнесено «иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации» (ст. 2). Таким образом, каких‑ либо изъятий для компаний, состоящих из одного члена, Закон не устанавливает. Следовательно, если подобные компании управомочены на создание полностью принадлежащих им дочерних предприятий по законодательству своего государства, они располагают этим правом и на территории Российской Федерации.

Наряду с дочерним обществом Гражданский кодекс вводит также понятие зависимого хозяйственного общества.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) общество имеет более 20 % его голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК РФ).

Однако для коммерческих организаций с иностранными инвестициями возможность прибегать к участию дочерних и зависимых хозяйственных обществ ограничена из‑ за отсутствия их правовой защиты, гарантий и льгот при осуществлении ими предпринимательской деятельности, установленные Законом «Об иностранных инвестициях». Статья 4 данного Закона устанавливает, что «дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными настоящим Федеральным законом, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации».

3. Коммерческая организация с иностранными инвестициями как самостоятельный участник гражданского оборота обладает правоспособностью и дееспособностью.

Способность к формированию воли является необходимым и обязательным свойством любого субъекта гражданских правоотношений. Не является исключением и коммерческая организация с иностранными инвестициями, поскольку она, как уже отмечалось, обладает всеми качествами самостоятельного субъекта гражданско – правовых отношений, и в первую очередь – правоспособностью и дееспособностью.

Правоспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями означает ее возможность иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления своей хозяйственной деятельности. Дееспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями есть возможность совершать самостоятельно, от своего имени и в собственном интересе разнообразные действия, т. е. реализовывать права и самостоятельно отвечать по своим обязанностям. Вопрос о правоспособности юридического лица является дискуссионным и принадлежит к числу чрезвычайно важных. Теории о видах правоспособности юридического лица достаточно разработаны в цивилистической науке[200], и в данном диссертационном исследовании не ставится задача освещения всех этих проблем.

Для гражданина реализация его правоспособности своими собственными действиями связывается с наличием у него дееспособности, для юридических лиц ситуация выглядит несколько иным образом. Общеизвестно, что с возникновением юридического лица у него появляется правоспособность. Каждая организация имеет свою уставную цель, определенные задачи, которые подлежат разрешению в процессе осуществления и деятельности юридического лица. Представляется, что для этого организации необходимо приобрести и дееспособность, т. е. способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать обязанности и исполнять их. Однако законодатель (ст. 49 ГК РФ) применительно к юридическим лицам использует лишь категорию правоспособности.

Поскольку законодатель не устанавливает для юридических лиц такого свойства, как дееспособность, более точным представляется в этом случае использование категории правосубъектности, составляющим элементом которой является сделкоспособность организации.

Гражданский кодекс Российской Федерации воспринял новый подход к проблеме характера правоспособности юридических лиц, в том числе это относится и к коммерческим организациям с иностранными инвестициями.

Как известно, в советской цивилистической доктрине и законодательстве традиционно было принято исходить из того, что граждане имеют общую, а юридические лица – специальную правоспособность. На этой идее базировался и Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. (ст. 10, 26). Она получила свое отражение также в Законе о предприятиях и предпринимательской деятельности от 25 декабря 1990 г. (п. 2 ст. 21), в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г., введенных в действие на территории Российской Федерации с 3 августа 1992 года (п. 1 ст. 12), в Законе РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (ст. 15).

Согласно действующему Гражданскому кодексу коммерческие организации по общему правилу «могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом» (п. 1 ст. 49). Иными словами, им предоставлена общая правоспособность. Соответственно указание в учредительных документах юридического лица предмета и целей их деятельности не является обязательным (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Специальная правоспособность сохранена за некоммерческими организациями, а из числа коммерческих – лишь за унитарными (т. е. государственными и муниципальными) предприятиями, а также иными видами организаций, предусмотренных пунктом 1 ст. 49 ГК РФ. Учредительные документы всех этих организаций должны определять предмет и цели их деятельности (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Возникает вопрос об объеме правоспособности коммерческой организации с иностранными инвестициями в современных условиях. При ответе на него нужно учесть два обстоятельства: во – первых, такие организации, несомненно, относятся к числу коммерческих; во – вторых, Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в императивном порядке не требует, чтобы учредительные документы таких организаций обозначали, в частности, предмет и цели деятельности (ст. 20). Тем самым предприятия с иностранными инвестициями подпадают под понятие коммерческих организаций, сохраняющих общую правосубъектность в силу указания Гражданского кодекса.

Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом и другими нормативными актами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях. Прямых же указаний относительно специальной правоспособности коммерческих организаций с иностранными инвестициями в действующем Законе об иностранных инвестициях нет.

В связи с этим понятие так называемой внеуставной сделки, т. е. сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности, теперь применимо лишь к юридическим лицам, чьи цели деятельности определенно ограничены в его учредительных документах (иными словами, к юридическим лицам со специальной правоспособностью). В отношении коммерческой организации, имеющей общую правоспособность, вопрос о признании сделки недействительной по этому основанию может быть поставлен лишь в случае, если для совершения сделки требуется лицензия на занятие соответствующей деятельностью и такая лицензия у юридического лица отсутствует (ст. 173 ГК РФ).

4. Признаку организационного единства юридического лица в цивилистической литературе уделялось значительное внимание[201]. Вместе с тем ряд вопросов, имеющих не только теоретическое, но и большое практическое значение, остался в стороне от научного исследования. К ним относится проблема волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями как критерий формирования конструкции ее организационного единства.

Исследуя категорию волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимо рассмотреть в системе по крайней мере два момента. Во – первых, волю участников при создании организации. Во – вторых, органы юридического лица, являющиеся, на наш взгляд, тем элементом, который формирует и преобразует волю самой организации. В этом параграфе правовая природа органов исследуется с позиции порядка и процесса образования воли организации.

Осуществление деятельности конкретного юридического лица есть, как известно, совершение разнообразных действий, в том числе сделок. Сделка же – акт волевой, направленный на достижение определенного результата. При этом воля является определяющим элементом сделки. Именно поэтому для действительности сделки, для самого ее существования необходимо наличие воли и проявления этой воли вовне, в нашем случае – волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Способность коммерческой организации с иностранными инвестициями к самостоятельному совершению действий определяется наличием двух критериев: теми индивидуализирующими признаками в их совокупности, которые определили участники коммерческой организации, и реальной возможностью организации совершать действия от своего имени. Последний критерий определяется возможностью юридического лица сформировать через свои органы или другими способами свою волю и выразить ее. Необходимо учитывать и такой момент: коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой известную правовую форму, поэтому и способ выражения ее воли (волеизъявление) должен быть жестко формализован и зафиксирован в виде издания локального корпоративного акта, принятого управомоченным органом юридического лица (в частности, решения, постановления, протокола и пр.). Волеизъявление коммерческой организации с иностранными инвестициями по сделкам может исходить только от его органов или от его представителей, уполномоченных органом юридического лица, либо от самих участников в случаях, предусмотренных законом.

Участники коммерческой организации с иностранными инвестициями, реализуя свою волю на создание юридического лица путем волеизъявления, являются для него тем организационным элементом, от которого зависит формирование внутренней структуры такой организации. Так, учредители коммерческой организации с иностранными инвестициями своей волей избирают конкретные, присущие лишь ей индивидуализирующие признаки, которые потом находят выражение в этом юридическом лице. В частности, определяют его организационно – правовую форму, набор его органов (как управления, так и исполнительных), устанавливают объем собственной ответственности по обязательствам организации и проч. Учредители после образования коммерческой организации с иностранными инвестициями находятся во взаимодействии между собой, с одной стороны, и с коммерческой организацией в качестве ее участников, с другой. Иностранные инвесторы как полноправные участники являются тем составным элементом волеобразования коммерческой организации с иностранными инвестициями, который участвует в общих собраниях, советах директоров, избирает исполнительные органы. Однако участники коммерческой организации с иностранными инвестициями непосредственно не участвуют в его внешней деятельности, т. е. в деятельности, обращенной к третьим лицам. Это свойство присуще определенному виду организационно – правовых форм юридических лиц, являясь общим для них. Исключение составляют учреждения и унитарные предприятия, так как создаются на основе волевого акта лица, предоставляющего свое имущество для достижения определенных целей. Как правило, на этом и завершается деятельность собственника имущества таких юридических лиц.

Таким образом, еще одним составляющим элементом волеобразования и волеизъявления юридического лица являются его органы управления. Носителями прав коммерческой организации с иностранными инвестициями, носителями интересов, которым она призвана служить, являются, по общему правилу, ее органы.

 

За отдельными изъятиями, предусмотренными Законом (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Не будут рассмотрены в конструкции системы управления полные товарищества, в которых отсутствуют органы юридического лица.

 

Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей – прерогатива так называемого органа коммерческой организации с иностранными инвестициями. Орган коммерческой организации – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то полномочий (без доверенности). В соответствии со статьей 53 ГК РФ именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Поэтому действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица.

Цивилистическая доктрина середины XX столетия, обращаясь к проблеме формирования и объективного выражения воли юридического лица, выделяла органы, волеобразующие и представляющие такое лицо вовне при осуществлении им правоспособности (например, генеральный директор, правление), и органы, волеобразующие, но не представляющие юридическое лицо вовне (общее собрание)[202]. Органы юридического лица также разделялись на органы, вырабатывающие волю и исполняющие ее[203].

Такие классификации и на сегодняшний день являются корректными. Однако удобнее разграничения волеобразующих органов производить с учетом организационно – правовых форм коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Так, по общему правилу у хозяйственных товариществ органы отсутствуют. В полном товариществе дела ведутся всеми участниками сообща (ст. 72 ГК РФ), в товариществе на вере управление (ведение дел) осуществляют только полные товарищи (ст. 84 ГК РФ). В обществах с ограниченной или с дополнительной ответственностью создается высший орган – общее собрание участников, а также подчиненный ему исполнительный орган единоличный или коллегиальный (ст. 91 и п. 3 ст. 95 ГК РФ, ст. 32–50 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В акционерном обществе высшим органом также является общее собрание участников (акционеров), а исполнительным, в зависимости от числа акционеров, либо коллегиальный (правление), либо единоличный (директор, генеральный директор); если общество насчитывает более 50 членов, учреждается еще один орган – наблюдательный совет (ст. 103 ГК РФ, ст. 47–71 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В производственном кооперативе функционирует общее собрание членов – высший орган, правление и (или) его председатель – исполнительный орган (ст. 110 ГК РФ, ст. 14–18 Федерального закона «О производственных кооперативах»). В отличие от корпоративных юридических лиц унитарные предприятия имеют только один, к тому же единоличный орган –







Дата добавления: 2014-11-12; просмотров: 723. Нарушение авторских прав; Мы поможем в написании вашей работы!



Практические расчеты на срез и смятие При изучении темы обратите внимание на основные расчетные предпосылки и условности расчета...

Функция спроса населения на данный товар Функция спроса населения на данный товар: Qd=7-Р. Функция предложения: Qs= -5+2Р,где...

Аальтернативная стоимость. Кривая производственных возможностей В экономике Буридании есть 100 ед. труда с производительностью 4 м ткани или 2 кг мяса...

Вычисление основной дактилоскопической формулы Вычислением основной дактоформулы обычно занимается следователь. Для этого все десять пальцев разбиваются на пять пар...

Закон Гука при растяжении и сжатии   Напряжения и деформации при растяжении и сжатии связаны между собой зависимостью, которая называется законом Гука, по имени установившего этот закон английского физика Роберта Гука в 1678 году...

Характерные черты официально-делового стиля Наиболее характерными чертами официально-делового стиля являются: • лаконичность...

Этапы и алгоритм решения педагогической задачи Технология решения педагогической задачи, так же как и любая другая педагогическая технология должна соответствовать критериям концептуальности, системности, эффективности и воспроизводимости...

Психолого-педагогическая характеристика студенческой группы   Характеристика группы составляется по 407 группе очного отделения зооинженерного факультета, бакалавриата по направлению «Биология» РГАУ-МСХА имени К...

Общая и профессиональная культура педагога: сущность, специфика, взаимосвязь Педагогическая культура- часть общечеловеческих культуры, в которой запечатлил духовные и материальные ценности образования и воспитания, осуществляя образовательно-воспитательный процесс...

Устройство рабочих органов мясорубки Независимо от марки мясорубки и её технических характеристик, все они имеют принципиально одинаковые устройства...

Studopedia.info - Студопедия - 2014-2024 год . (0.014 сек.) русская версия | украинская версия