Источник праваимеетнесколько смысловых значений: в материальном, в идеальном и в юридическом (формальном)

В материальном смысле – материальные условия жизни общества, или способ бытия людей.

В идеальном – философские или мировоззренческие, которые легли в основу данной правовой системы.

В юридическом (формальном) - внешняя форма выражения и закрепления юридических норм. Формальные источники являются носителями информации о правилах поведения субъектов права.

Источники права — это исходящие от государства или признаваемые им официально документальные способы выражения и закрепления норм права, придания им юридического, общеобязательного значения.

Официальный, публичный характер источникам права практически придается двумя путями:

• путем правотворчества, когда нормативные документы принимаются(издаются) компетентными гос. органами, т.е. прямо исходят от государства;

• путем санкционирования, когда гос.органы, напр. суды, в том или ином виде одобряют социальные нормы (обычаи, корпоративные нормы), придают им юридическую силу.

Виды источников права. Все известные источники права, существующие в мировом юридическом пространстве можно условно разделить на два основных вида:-законодательные источники права;- незаконодательные источники права.К законодательным источникам права относятся нормативные юридические акты: законы и подзаконные акты. Нормативный юридический акт – это акт правотворчества, исходящий от компетентного государственного органа и содержащий нормы права. Он устанавливает нормы права, водит их в действие, изменяет или отменяет правила общего характера.Основными видами нормативного юридического акта является законы и подзаконные акты. Закон – это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни. Можно выделить следующие особенности закона как источники права:- имеет особый порядок принятия;- обладает высшей юридической силой (т.е. все акты ему подчиняются; не подлежит утверждению другим органом; никто не может отменить закон, кроме органа его принявшего);- принимается лишь по ключевым вопросам общественной жизни;- является первичным. Виды законов: 1) Конституция – основной закон. Регулирует основы общественного и государственного устройства, права и свободы граждан; структуру, полномочия порядок формирования высших государственных органов, их взаимодействие. Принимается как правило, в результате референдума.2) Конституционные законы. Принимаются в развитии Конституции по тем же вопросам (но более детально) парламентом 2/3 или голосов. 3) Обыкновенные законы – (например, кодексы) Подзаконные акты – это нормативные юридические акты, являющиеся официальными документами, содержащими юридические нормы. Акты президентской власти (Указы). Они носят исполнительный характер по отношению к законам. Останавливать или корректировать законы эти акты могут только в условиях чрезвычайного или военного положения и только на основе конституции.- Постановления или решения правительства. В них часто содержаться первичные нормы, но они также должны быть исполнительскими.- Акты ведомств (решения, приказы, правила, инструкции).- Местные подзаконные акты территориальных органов власти, органов местного самоуправления.- Локальные акты организаций (приказ директора завода, ректора университета и т.д.). В последнее время возрастает роль такого источника права как нормативный договор – это нормативный, но не законодательный источник. Имеет распространение в международном, конституционном и трудовом праве. К этой разновидности источников права относятся все договоры международного публичного права. Примером нормативного договора в конституционной практике является Федеративный договор (1992г.) о разграничении полномочий между РФ и ее субъектами.В трудовых отношениях – это коллективные договоры и коллективные соглашения.К незаконодательным источникам права относятся: санкционированные обычаи, судебные и административные прецеденты, судебная практика и правовая доктрина. 1. Санкционированные обычаи – это правила поведения, сложившиеся вследствие фактического применения в течение длительного времени и признаваемые государством в качестве общеобязательного правила. Их действие осуществляется путем отсылки в нормативном акте, либо путем фактического признания посредством судебных решений.В настоящее время значение источников права имеют правовые обыкновения – деловые, судебные; правовые традиции.2. Судебный или административный прецедент – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение, т.е. на него можно ссылаться при решении других подобных дел.3. Судебная практика – это обобщение судебных решений за год или в другие сроки. В России известны обобщения судебных решений в форме Постановлений Верховного суда. Судебная практика признается источникам права практически во всех правовых системах.4. Правовая доктрина – мнения, публичные высказывания известных ученых – юристов.В англоязычных странах судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых. Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем, заключения древних юристов, знатоков ислама, имеют официальное юридическое значение. Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутых из трудов видных юристов, известны индусскому праву. 5. Общие принципы права – это отправные, исходные начала правовой системы (например, принцип справедливости, доброй воли, социальной направленности права и т.п.).При пробелах судьи часто прибегают к аналогии и выносят решения в том числе и на основе общих принципов права.Общие принципы права отнесены к числу источников международного права статьей 38 Статуса Международного суда.Конституция РФ в ст.15 относит обще признанные нормы и принципы международного права с источником российского права.

 

 

49. Правовой обычай.

 

Правовой обычай - это санкционированное охраняемое государством правило поведения, которое сложилось в результате его фактического применения в течение длительного времени.

 

ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ (ОБЫЧНОЕ ПРАВО) — обычай, который в силу многократного применения приобрел общеобязательное значение и соблюдение которого обеспечивается принудительной силой государства. Разновидностью обычаев являются деловые обыкновения, т.е. обычаи складывающихся в той или иной сфере деятельности (в судебной, парламентской, исполнительно-распорядительной и т.п.). Право, представленное правовыми обычаями, регулирующими отношения и деятельность людей именуется обычным правом.

 

Правовой обычай является исторически первым источником права. Эта форма права возникла на самых ранних этапах правового развития в раннеклассовых городах-государствах.

Обычай - правило поведения, сложившееся вследствие фактического его применения в течение длительного времени; основная форма регулирования поведения в догосударственном обществе в условиях родовых отношений. Соблюдение обычаев обеспечивалось мерами общественного воздействия на нарушителя (казнь, изгнание из рода, лишение огня и воды и др.) либо одобрением мер, применявшихся к обидчику обиженным, его родными или членами рода (кровная месть). Санкционирование обычая государством осуществлялось либо в процессе судебной или административной деятельности, когда обычай служил основанием для решения спора, либо путем включения обычая в издаваемые в рабовладельческом или феодальном государстве законодательные акты, представлявшие собой своды обычного права.

Обычай как источник права признавался еще римскими юристами, если при рассмотрении дела отсутствовали конкретные указания, выраженные в других формах права. В таких случаях требование обычая считалось обязательным и равнозначным правовому требованию. Однако не всякий обычай признавался имеющим юридическую силу. Обычай не должен был противоречить закону, подразумевалось, что он его дополняет и в своем роде "оживляет"; безусловным считалось, что Обычай не может отменять указание закона. Для признания правовым требованием, т.е. защищаемым судом, обычай должен был: а) выражать продолжительную правовую практику; б) отражать единообразную практику - как действия, так и бездействия; в) воплощать неотложную и разумную потребность в правовом регулировании ситуации. Наконец, специфику применения обычая составляло то, что обычай не презюмировался в суде, а доказывался.

Международный обычай является источником международного права в случаях, когда отношения не урегулированы международным договором. Под международным обычаем понимают правило, сложившееся в результате длительного применения в отношениях между всеми или некоторыми государствами. Необходимым условием признания международного обычая источником права, или, как его называют, обычной нормой международного права, является признание его всеми или некоторыми государствами, выраженное в активной форме (напр., совершение определенных действий в данной ситуации) либо путем воздержания от действий. Правило, содержащееся в международном обычае, действует только для тех государств, которые в той или иной форме его признали.

 

Под обычаем, как разновидностью социальной нормы, понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений, ставшее привычным и признаваемых обществом. Однако правовым становится не любой обычай, а лишь тот, который получает официальное признание государства, то есть получает юридическую силу. Правовой обычай отличается определенностью правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения.

 

Для правового обычая необходимо наличие следующих условий:

· признание обычая в качестве правового обществом, в котором он сложился;

· наличие определенного возраста обычая, то есть срока существования;

· обычай не должен противоречить публичному порядку либо должен быть разумным.

 

 

Обычаи (обычные нормы) признаются источниками права не во всех государствах, и лишь в ограниченном круге правовых отношений.

 

В развитых правовых системах правовой обычай выступает в качестве дополнительного источника права, когда норма правового обычая восполняет пробел, образовавшийся в результате неурегулированности того или иного условия в договоре или пробелы законодательства.