Требования к руководству-------------------------------- <1> Reno v. ACLU, 521 U.S. 844, 853 (1997).
Все это никоим образом не входило в первоначальные планы создателей Интернета, но его децентрализованная многоуровневая архитектура создала благодатную почву для постоянных "сюрпризов": появления все более новых средств использования и восприятия сети Интернет. Как видно из истории развития сети Интернет, она прошла ряд этапов становления. На ранних этапах данная сеть воспринималась в качестве составной части военной программы. Однако эта программа реализовывалась не военными, а учеными, которые привнесли в нее свое видение того, как должна быть организована сеть. Реализованная в итоге децентрализованная структура сети Интернет предполагала отсутствие иерархии, подчинения одних ее фрагментов другим. Передаваемые "пакеты" данных содержали минимум необходимой информации. Идентификация личности отправителя данных, географического расположения отправителя, содержимого сообщения - все это было излишним в контексте стоявших задач: об использовании Интернета для электронной коммерции тогда даже и не думали, а для обмена научными идеями хватало и того, что было. К тому же утяжеление пакетов данных дополнительной информацией могло потенциально перегрузить и без того ненадежные сети с низкой пропускной способностью. Подобная децентрализованная архитектура сети Интернет вполне отражала и мировоззрение ее создателей - компьютерных хакеров, которые не очень любят подчиняться формальным правилам и признавать иерархию. Существенные преобразования архитектуры сети Интернет начались тогда, когда начал меняться характер ее пользователей: монополия профессиональных программистов и технических специалистов в определенный момент начала разбавляться обычными пользователями, чему способствовало два фактора: 1) революция в сфере компьютерной индустрии, в результате которой появился персональный компьютер, доступный для обычного пользователя; и 2) изобретение Всемирной паутины. Сделав Интернет более дружелюбным для среднестатистического пользователя, а также обеспечив возможность отображения графических изображений, WWW создала благоприятные условия для электронной коммерции, что предопределило постепенный процесс трансформации Интернета в нечто все более и более регулируемое <1>. -------------------------------- <1> Lessig L. Code. Ver. 2.0. Basic Books. N.Y., 2006. P. 61.
Выделим теперь те ключевые особенности сети Интернет, которые оказывают непосредственное влияние на ее правовое регулирование и эффективность такового.
§ 4. Архитектурные особенности сети Интернет и их влияние на правовое регулирование электронной коммерции
Сказанное ранее о сети Интернет позволяет прийти к выводу, что он представляет собой гигантскую компьютерную сеть, которая объединяет между собой бесчисленное множество более мелких компьютерных сетей. Как указал один из судов США, Интернет - это сеть сетей <1>. Данные в Интернете циркулируют благодаря "сотням тысяч коммутируемых компьютеров и телефонных сетей" <2>. -------------------------------- <1> American Civil Liberties Union v. Janet Reno, Attorney General of the United States (ACLU v. Reno) {1996}: Yee Fen Lim. Op. cit. P. 4. <2> Post D. Anarchy, State and the Internet: an essay on law-making in Cyberspace. 1995. P. 2.
Отсюда следует первое важное следствие: в сети Интернет отсутствуют географические границы (1). Они абсолютно иррелевантны для интернет-протоколов, объединяющих такие сети. События в сети Интернет происходят "везде" и "нигде конкретно", в связи с чем бывает невозможно привязать их к конкретному географическому месту. Стоимость и скорость передачи сообщения в сети Интернет являются почти полностью независимыми от физического местоположения <1>. Пользователь может легко оказаться на сайте, расположенном в другом городе, государстве или на другом континенте. Более того, как правило, пользователи даже и не имеют представления о том, где расположен тот или иной сайт. Такая способность пользователя перемещаться "сквозь" границы порождает множество правовых проблем: защиты личной информации о пользователе, защиты прав потребителей в сети Интернет, защиты интеллектуальной собственности, регулирования содержания предоставляемой интернет-провайдером пользователю информации. Более подробно соответствующие вопросы будут рассмотрены далее. Сейчас же следует отметить, что архитектура сети Интернет, а именно ее децентрализованный характер, выражающийся в отсутствии единого центра, контролирующего все информационные процессы, происходящие в Интернете, является одной из основных причин невозможности их эффективного унифицированного правового регулирования. -------------------------------- <1> Johnson D., Post D. Law and Borders - The Rise of Law in Cyberspace // Stanford Law Review. 1996. N 48. P. 1370.
При этом не стоит, конечно, впадать в крайность и утверждать об отсутствии возможности какого-либо правового регулирования в принципе. Все участники информационных процессов, происходящих в сети Интернет, так или иначе имеют физическое присутствие в какой-либо точке планеты и, следовательно, подчиняются как минимум юрисдикции того государства, на территории которого находятся. Поскольку доступ к сети Интернет может произойти из любой точки планеты, потенциально соответствующие отношения могут быть подчинены юрисдикции любого государства. Поэтому Интернет является не анархичным пространством, находящимся вне правового воздействия, а скорее самым "зарегулированным" местом во всем мире <1>. Тем не менее данная особенность сети Интернет чрезмерно обостряет решение и без того непростых вопросов определения юрисдикции компетентных органов того или иного государства по рассмотрению спора, осложненного иностранным элементом; определения применимого права, а также последующего исполнения вынесенного решения в иностранном государстве. -------------------------------- <1> Reed C. Internet Law: Cases and Materials. Cambridge University Press. 2004. P. 2.
Следующей особенностью архитектуры сети Интернет, которая может иметь значение при решении тех или иных правовых вопросов, является разделение каждого цифрового сообщения на отдельные пакеты данных, каждый из которых направляется автономным способом адресату (2). При этом пакеты могут "огибать" участки сети, которые повреждены либо в силу иных причин непригодны для использования. Так, например, отдельные пакеты сообщения, отправленного из Москвы в Санкт-Петербург, могут пройти через Германию, США и иные страны, прежде чем дойдут до назначения и реконструируются у адресата. Иными словами, информационный обмен, осуществляемый посредством сети Интернет, потенциально осложнен иностранным элементом в виде возможного прохождения информации через территорию иностранных государств. Как отмечалось ранее, данная особенность сети Интернет обусловлена военно-исследовательскими корнями. В качестве иллюстрации того, как эта особенность может иметь значение с правовой точки зрения, можно привести одно дело, рассмотренное в суде США. Ответчик, проживающий в штате Юта, отправил сообщение своей подруге о якобы заложенной бомбе у нее на работе, которая расположена всего в нескольких милях от него. При этом он использовал специальную программу для обмена сообщениями фирмы America Online (Instant Messenger), сервер которой находился на территории штата Виргиния. Суд указал, что поскольку данное сообщение дошло до адресата через сервер, расположенный в Виргинии, т.е. через территорию другого штата, то ответчик виновен в совершении квалифицированного вида угрозы - с использованием территории различных штатов <1>. Таким образом, данная особенность может иметь значение при решении вопросов, придающих правовое значение трансграничной передаче данных, например при регулировании обработки персональных данных. -------------------------------- <1> United States v. Kammersell (1999): Kerr O.S. The problem of perspective in Internet law (доступна на сайте: www.heinonline.org, последнее посещение - 15 декабря 2006 г.).
Учитывая большое число лиц, так или иначе принимающих участие в передаче отдельных пакетов, а также огромное число пакетов, постоянно передаваемых через каждый ее участок, в ряде случаев достаточно сложно установить этап, на котором пакет был утрачен или в него были внесены изменения. Таким образом, используемая технология передачи данных в рамках Интернета, как правило, не позволяет возлагать на кого-либо ответственность за их сохранность <1>. -------------------------------- <1> См.: Калятин В.О. Право в сфере Интернета. М., 2004. С. 22.
К тому же с точки зрения процесса организации электронного документооборота данная особенность имеет то значение, что в сети Интернет полностью утрачивается какой-либо смысл в разграничении понятий "оригинал" и "копия" документа, так как до пользователя доходит лишь n-ная "копия" документа <1>. Поэтому традиционное придание отечественными правоприменительными органами некой особой силы оригиналам договоров утрачивает какой-либо смысл применительно к договорам, заключенным в электронной среде. -------------------------------- <1> Reed C. Internet Law: Cases and Materials. P. 15.
Следующей характеристикой сети Интернет, которая имеет фундаментальное значение для ее правового регулирования, является сложность идентификации пользователей сети Интернет (3) <1>. Пользователь может осуществлять свою информационную деятельность из любой точки мира, отправляя и получая любую информацию. Источник происхождения сообщения может быть скрытым или закодированным. Пользователь сети может иметь псевдоним или электронную идентификацию личности, отличную от его реальной идентификации <2>. Более того, обмен информацией может производиться не человеком, а компьютерной программой. Сам по себе IP- адрес, которым обладает каждое из устройств, подсоединенных к сети Интернет, позволяет лишь идентифицировать в сети Интернет такое устройство, но не позволяет произвести идентификацию лица, которое его использует. Максимум, что можно установить, это факт передачи информации определенным интернет-провайдером либо получение информации при помощи услуг определенного провайдера. Именно интернет-провайдер присваивает пользователю определенный IP- адрес, подключая его компьютер к своему каналу связи <3>. Часть IP- адреса идентифицирует компьютер пользователя, другая часть - идентифицирует провайдера (точнее, ту сеть, которую он контролирует). -------------------------------- <1> Volker Haug. Grundwissen Internetrecht. Stuttgart, 2005. S. 8. <2> Якушев М.А. Интернет и право // Законодательство. 1997. N 1. С. 65. <3> Как отмечается в американской литературе, "быть в Сети - означает иметь доступ к компьютеру, которому был присвоен IP-адрес". См.: David Post et al. Cyberlaw Problems of Policy and Jurisprudence in the Information Age. 2003. P. 201.
Все это создает значительные трудности при идентификации контрагентов по договорам, заключенным в сети Интернет, а равно при идентификации лиц, ответственных за совершение правонарушений, совершенных с использованием сети Интернет. В ответ на возрастающие потребности в обеспечении определенности в отношениях с использованием сети Интернет был разработан ряд технологий, которые в совокупности с правовыми презумпциями способны обеспечить приемлемый для правового регулирования уровень определенности субъектного состава. К ним относятся как достаточно простые технологии, связанные с присвоением пользователю уникального логина и пароля, которые презюмируются известными лишь данному лицу, так и более сложные технологии, связанные с использованием электронных цифровых подписей. Особая роль интернет-провайдеров в осуществлении процессов информационного обмена в сети Интернет, а также зависимость пользователей от их деятельности не могут не влиять на правовые аспекты регулирования отношений в сети Интернет. Интернет-провайдеры предоставляют доступ к сети Интернет (Access-providers), обеспечивают возможность размещения информации в сети Интернет и обмена ею (Hosting-providers). Как следствие, они располагают данными, позволяющими идентифицировать пользователей сети Интернет, а также техническими возможностями по влиянию на происходящие информационные процессы <1>. Зависимость отношений между участниками сети Интернет от интернет-провайдеров (4) является, таким образом, еще одной фундаментальной чертой архитектуры сети Интернет. Недаром интернет-провайдеров нередко обозначают как "хранителей врат" Интернета (Internet "gatekeepers"), в связи с чем они становятся основным проводником политики государства в отношении Интернета. -------------------------------- <1> Savin A. EU Internet Law. Edward Elgar: Cheltenham. 2013. P. 104.
Наконец, еще одной важной чертой архитектуры сети Интернет, непосредственно влияющей на возможность ее контроля, является централизованная иерархическая структура системы адресации в сети Интернет (5). Правильная адресация запроса в пределах одной системы возможна, только если адреса хостов не будут совпадать, иначе говоря, каждый используемый адрес должен являться уникальным <1>. Ведь каждое устройство, подключенное к сети Интернет, должно идентифицироваться и отграничиваться от бесчисленного множества других устройств, что может быть достигнуто лишь при наличии упорядоченной системы реестров адресов. -------------------------------- <1> Калятин В.О. Доменные имена. М., 2005. С. 9.
Система распределения IP- адресов построена по иерархическому принципу. ICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers), некоммерческая организация, созданная по законодательству штата Калифорния, США, осуществляет координацию распределения IP- адресов и корреспондирующих с ними доменных имен. Подробнее вопросы, связанные с регистрацией доменных имен, будут рассмотрены далее. Необходимо подчеркнуть, что в основе деятельности ICANN лежит Меморандум о взаимопонимании, заключенный с Министерством торговли США, которое обладает определенными контрольными функциями в отношении деятельности ICANN <1>. Несмотря на международный характер деятельности ICANN и активное участие в ней интернет-сообщества, государственных органов различных стран, данная компания, находясь под юрисдикцией США, обладает фактическим контролем над реестрами, содержащимися в корневых серверах. Удаление записи о каком-либо доменном имени из соответствующего реестра означает "смерть" ресурса в сети Интернет, так как его просто не будут "видеть" все остальные компьютеры, подключенные к Интернету <2>. Некоторые авторы видят в наличии у определенных субъектов такой фактической власти возможность установления экстерриториальной юрисдикции над интернет-отношениями, потенциально даже более эффективной, нежели обычная территориальная юрисдикция, с которой сопряжены проблемы последующего принудительного исполнения вынесенного решения в другой стране <3>. В качестве примера реализации ICANN своих полномочий можно привести Типовую политику разрешения споров о доменных именах (Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy), регламентирующую процедуры рассмотрения споров между владельцами доменных имен и товарных знаков, которой должны придерживаться все регистраторы доменных имен верхнего уровня. -------------------------------- <1> www.icann.org/en/about/agreements/mou-jpa/icann-mou-25nov98-en.htm. Впоследствии данный Меморандум был заменен на Соглашение о совместной проектной деятельности (Joint Project Agreement), заключенное в 2006 г. <2> В условиях все большей зависимости жизни общества от сетей исключение из сети рано или поздно может стать таким же решающим для социального статуса, каким когда-то было исключение человека из античного полиса или отлучение от церкви. См. подробнее: Войниканис Е. Право интеллектуальной собственности в цифровую эпоху. Парадигма баланса и гибкости. М., 2013. С. 35. <3> См.: Бабкин С.А. Интеллектуальная собственность в сети Интернет. М., 2006. С. 247.
На данный момент пока отсутствуют серьезные основания для того, чтобы сгущать краски и опасаться диктатуры ICANN в вопросах регулирования отношений в сети Интернет. Однако потенциальные возможности данной организации в этой сфере, предопределенные архитектурой сети Интернет, не следует недооценивать и не исключено, что объем нормотворчества ICANN будет со временем возрастать. Итак, архитектура сети Интернет отличается следующими особенностями: отсутствие географических границ; особая децентрализованная процедура доставки сообщений; сложность идентификации пользователей; зависимость происходящих в сети Интернет процессов и отношений от интернет-провайдеров; иерархическая структура адресации в сети Интернет, создающая потенциальные условия для централизованного регулирования отдельных видов отношений в сети Интернет.
Требования к руководству. 1. Организационная структура 1.1 Лаборатория или организация, в которую входит данная лаборатория, должна быть субъектом хозяйствования. 1.2 Лаборатория несет ответственность за осуществление своей испытательной и калибровочной деятельности в соответствии с требованиями настоящего стандарта, а также с целью удовлетворения запросов заказчиков, регламентирующих органов или организаций, обеспечивающих признание. 1.3 Система менеджмента должна охватывать работу, выполняемую лабораторией на постоянных производственных площадях, на участках вне этих площадей, на соответствующих временно используемых или транспортируемых мощностях/ресурсах. 1.4 Если лаборатория является частью организации, занимающейся деятельностью, отличной от испытаний и (или) калибровок, то ответственность персонала организации, которая участвует или имеет влияние на испытательную и (или) калибровочную деятельность лаборатории, должна быть четко определена в целях идентификации возможных конфликтов, интересов. Примечания: Если лаборатория является частью какой-либо организации, то организационная структура должна быть такой, чтобы отделы, имеющие противоречия в интересах (например, производственный, коммерческий, маркетинга или финансовый), не влияли отрицательным образом на соответствие лаборатории требованиям настоящего стандарта. Если лаборатория желает быть признанной как лаборатория третьей стороны, то она должна быть способна подтвердить беспристрастность и независимость своих сотрудников от любого коммерческого, финансового и другого давления, которое может повлиять на их техническую оценку. Испытательная или калибровочная лаборатория третьей стороны не должна заниматься никакой деятельностью, которая может поставить под угрозу независимость ее технической оценки и ее беспристрастность в отношении испытательной или калибровочной деятельности, которой она занимается. 1.5 Лаборатория должна: - иметь руководящий и технический персонал, который независимо от других - обязанностей обладал бы полномочиями и ресурсами, необходимыми для выполнения функций, связанных с применением, поддержанием и улучшением системы менеджмента и выявлением отклонений от системы менеджмента или от методик проведения испытаний и (или) калибровок, и для инициирования действий по предотвращению или сведению к минимуму таких отклонений. - проводить мероприятия для гарантии того, что руководство и персонал лаборатории не зависят от какого бы то ни было внутреннего и внешнего коммерческого, финансового и другого давления и влияния, которые могут отрицательно влиять на качество их работы; - выработать политику и разработать процедуры для обеспечения защиты конфиденциальности информации и прав собственности заказчиков, в том числе для обеспечения защиты при хранении и передаче результатов с помощью электронных средств; - выработать политику и разработать процедуры во избежание вовлечения в любую деятельность, которая снизила бы доверие к ее компетентности, беспристрастности, технической оценке и объективности при выполнении работы; - определить организационную и управленческую структуру лаборатории, ее место в головной организации и взаимоотношение между процессами, связанными с менеджментом качества, техническими операциями и вспомогательной службой; - установить ответственность и полномочия для всех сотрудников, которые руководят, выполняют или проверяют работу, влияющую на качество проведения испытаний и (или) калибровок, а также определить взаимоотношения между ними; - обеспечить надлежащий контроль за персоналом, проводящим испытания и калибровку, в том числе за стажерами, осуществляемый лицами, хорошо знающими методы и методики испытаний и (или) калибровок, цель каждого испытания и (или) калибровки и освоившими оценку результатов испытаний или калибровок; - назначить технического руководителя, который должен нести полную ответственность за технические операции и обеспечение ресурсами, необходимыми для достижения требуемого качества деятельности лаборатории; - назначить из числа сотрудников руководителя по качеству, который независимо от других обязанностей и ответственности должен нести определенную ответственность и обладать полномочиями для обеспечения того, чтобы система менеджмента, касающаяся качества, была внедрена и ее требования соблюдались всегда; руководитель по качеству должен иметь прямой доступ к самому высокому уровню руководства, где принимаются решения по определению политики в области качества или обеспечению ресурсами лаборатории; - назначить заместителей ведущих руководящих кадров. Примечание - Сотрудники могут выполнять более одной функции, и практически нецелесообразно назначать заместителей по каждой функции; - гарантировать, что сотрудники осведомлены о значимости и важности их деятельности, а также о том, какой вклад они вносят в достижение целей системы менеджмента. 1.6 Высшее руководство должно гарантировать, что в лаборатории действуют соответствующие процессы обмена информацией и что данная информация касается результативности системы менеджмента.
|
