Лекция 11. Тема 3.2. Источники (формы) права и правотворчествоПЛАН 1. Понятие и виды источников (форм) права. 2. Нормативно-правовой акт: понятие, виды, признаки. 3. Правотворчество: понятие, виды (способы), принципы; 4. Систематизация законодательства. Ее виды.
1. Термин «источник права» имеет давнюю историю и является предметом длительных дискуссий. Автором данного термина считается Тит Ливий, который назвал Законы 12 таблиц источником всего публичного и частного римского права. В средние века источником права считали божественную волю. Позитивисты в качестве источника права рассматривали государство, сторонники реалистической школы - деятельность судей, их интуицию, представители исторической школы - обычаи. В современной отечественной науке источники права подразделяют на материальные, идеальные, формальные (юридические) и исторические. Под материальным источником понимается сила, творящая право. В советской науке такими силами считали экономические условия жизни общества, государство, его правотворческую деятельность. Современные авторы, кроме экономических условий, к материальным источникам права относят потребности различных социальных групп. К идеальным источникам следует отнести правосознание и правовую культуру. Нормальные источники права - формы выражения, способы существования правовых норм. В различных государствах используются следующие формальные (юридические) источники права: 1. Нормативные правовые акты: законы и подзаконные акты. 2. Нормативные договоры (договоры с нормативным содержанием). 3. Юридические прецеденты: судебные и административные. 4. Правовые обычаи. 5. В ряде стран вспомогательными источниками права считаются принципы права, правовая доктрина, т.е. труды ученых-юристов, которым придается сила норм права. Исторические источники также называются источниками права: таблички с текстами законов и договоров, берестяные грамоты летописи, записанные речи юристов. В литературе, кроме термина «источник права», используется термин «форма права». Она может быть внутренней и внешней. Внутренняя - система права, внешняя - форма выражения правовых норм. 2. Нормативно-правовые акты - акты, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие либо отменяющие их. Нормативно-правовые акты являются основным источником современного права. Это объясняется следующим: нормативный акт может быть оперативно издан либо изменен в любой своей части, что позволяет оперативно реагировать на социальные потребности, изменения в общественных отношениях; нормативные акты систематизированы в той или иной форме, что позволяет пользователю достаточно быстро найти то или иное правовое предписание; нормативные акты имеют документально-письменную форму, что облегчает их однозначное толкование и применение. Признаки НПА: имеют государственный характер (выражают волю государства, обеспечиваются госпринуждением); издаются специально уполномоченными органами государства; издаются в ходе установленных законодательством процедур (правотворчество); имеют определенную форму действия (предметное, в пространстве, во времени, по кругу лиц); имеют нормативный характер (содержат нормы, вводят в действие, изменяют или отменяют правовые нормы). Отличия НПА от актов применения права (судебных решений, приговоров): 1) нормативные акты содержат оригинальные нормы права, а правоприменительные нет; 2) нормативные и правоприменительные акты издаются неодинаковым кругом субъектов; 3) различны наименования и структура; 4) нормативные акты направлены неопределенному, абстрактному кругу лиц, а правоприменительные - конкретным лицам; 5) нормативные акты не исчерпываются однократным исполнением, а действуют постоянно до своей официальной отмены. НПА делятся на две большие группы: законы и подзаконные акты. В федеративных государствах различают акты федерации и акты субъектов федерации. Как было отмечено выше, закон является одним из видов НПА. Совокупность законов именуется законодательством. Чтобы сформулировать определение закона, необходимо рассмотреть его признаки: 1. Законы принимаются высшими представительными органами государства либо всенародным голосованием (референдумом, плебисцитом). 2. Закон является НПА. 3. Закон регулирует наиболее важные общественные отношения. 4. В системе НПА законы обладают высшей юридической силой. 5. Законы принимаются в особом порядке, в ходе длительных многоступенчатых процедур. Законодательный процесс включает ряд стадий и регламентирован в конституциях и регламентах парламентов и их палат. Таким образом, закон - изданный высшим представительным органом в особом порядке НПА, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Классификация законов:
Любой закон государства имеет установленную структуру, реквизиты. Это одно из важных требований законодательной техники. Структура закона: - наименование; - наименование органа, принявшего закон, дата его принятия; преамбула (причины, мотивы, цели принятия, может содержать констатирующую часть, данная часть является факультативной); нормативное содержание (постановляющая: статьи, части, п.п., разделы, главы, параграфы); указания на последствия нарушения; указание на нормативные акты, подлежащие отмене в связи с принятием данного закона; указание на порядок вступления данного закона в силу; подписи соответствующего должностного лица. Подзаконный акт - акт, принятый в соответствии с законом для конкретизации и дополнения его положении. Подзаконные акты в РФ, кроме Президента РФ, издают органы исполнительной власти федерального и регионального уровней, органы местного самоуправления. Виды подзаконных актов в РФ: федеральные акты: указы Президента РФ (ст. 90 Конституции РФ): указы, изданные в рамках собственных полномочий, указы, требующие обязательного одобрения Совета Федерации; постановления Правительства РФ; распоряжения Правительства РФ (ст.115 Констит.); нормативные акты министерств и ведомств. акты субъектов федерации; акты органов местного самоуправления. Нормативные акты министерств и ведомств, регулирующие права и свободы граждан, акты межведомственного характера подлежат обязательной регистрации в Министерстве юстиции РФ. Акты, не прошедшее такую регистрацию, в силу не вступают и правовых последствий не влекут. Нормативный договор признается не всеми отечественными авторами как разновидность источников права. В отечественной дореволюционной науке на существование договоров с нормативным содержанием указывал Ф.Р.Тарановский. В советский период нормативные договоры стали объектом исследований Н.Г.Александрова. В современной России в связи с децентрализацией правового регулирования роль договорных начал возрастает и соответственно увеличивается число нормативных договоров. Их можно считать не только формальными (юридическими) источниками права, но и материальными, т.е. силами, творящими право, на что указывали еще римские юристы. Такой силой является процесс согласования воли сторон. Ю.Л.Тихомиров выделил следующие свойства нормативных договоров: содержат нормы общего характера; добровольность заключения; общность интересов; равенство сторон; согласие участников по всем существенным условиям договора; эквивалентность и возмездность; взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств; правовое обеспечение. Классификация нормативных договоров: 1) внутригосударственные и международные (учредительные и нормоустанавливающие); 2) типовые и текущие; 3) договоры федераций с субъектами о разграничении предметов ведения и договоры между субъектами; 4) межведомственные договоры о распределении полномочий; 5) коллективные договоры и соглашения. Юридический прецедент - решение судебного или иного государственного органа, которое становится обязательным при последующем разрешении аналогичных дел. Юридический прецедент подразделяется на судебный и административный. Прецедент является источником права в странах англосаксонской правовой семьи (семьи общего права): Великобритания, США, Индия, Австралия. Принцип прецедента носит неписаный характер, т.е. в законодательстве соответствующих государств он формально не закреплен (искл. - действующая Конституция Индии). Принцип прецедента действует по вертикали, т.е. решения вышестоящих пудов связывают нижестоящие. Решающую роль в формировании прецедентного права играют высшие суде (Палата Лордов в Великобритании). Принцип прецедента делят на жесткий и мягкий. При жестком -- суды связаны собственными предшествующими решениями., при мягком - не связаны. Прецедентом становится не единичное решение суда, а группа дел, разрешенных сходным образом. По общему правилу, прецедентом может стать лишь решение большинства суда, а не особое мнение судьи. Судья вправе отклонить то или иное решение в качестве прецедента на том основании, что используемое и рассматриваемое дело не сходны по, обстоятельствам либо по причине того, что судья, рассматривавший предыдущее дело, разрешил его небрежно. Прецедент, долгое время не используемый, называется «спящим». В странах прецедентного права встречается «перетекание прецедентов», т.е. использование зарубежных судебных решений. Такие прецеденты называются «убедительными» или «авторитетными». В современной Великобритании насчитывается, более 500 тыс. прецедентов, в США - более млн. Обычай - исторически сложившееся правило поведения, которое в силу многократного использования вошло в привычку. Обычай, признаваемый и защищаемый государством, называется правовым. Совокупность правовых обычаев именуется обычным правом. Правовой обычай считается исторически первым источником права. По мнению А.Б. Венгерова, в ранних государствах обычаи охватывали брачно-семейные отношения, землепользование, водопользование, имущественные отношения. Существовали обычаи по оказанию помощи вдовам и сиротам. Распространение норм обычного права в средневековой Европе стало основой для формирования исторической школы права. В настоящее время правовой обычай в России является вспомогательным источником права. Так, ГК РФ содержит ссылки на обычаи делового оборота, Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» использует термин «торговый обычай». На правовой обычай делается ссылка в тексте того или иного нормативного акта, однако текст обычая не приводится. Если текст обычая включен в нормативный акт, то обычай теряет свою юридическую природу и становится частью нормативного акта.
Правовые обычаи никем целенаправленно не устанавливаются, они постепенно складываются, а затем признаются (санкционируются) государством. Иногда в науке говорят о консерватизме обычаев, которые закрепляют не новые, а старые, давно сложившиеся отношения. С некоторыми обычаями в государствах ведется борьба (обычаи кровной мести). Такие обычаи назвать правовыми нельзя. В различных государствах современного мира роль правового обычая неодинакова. В западных странах обычай используется как вспомогательный источник права. Значительное распространение имеют сегодня правовые обычаи в странах мусульманского права и государствах тропической Африки, они регламентируют владения землей и семейные отношения. 3. В отечественной науке правотворчество понимается в широком и узком смыслах. В узком смысле – деятельность специально уполномоченных государственных органов по установление, изменению, отмене норм права. В широком -.деятельность по познанию потребностей в нормативном регулировании тех или иных общественных отношений. Признаки правотворчества: государственная деятельность; сознательно-интеллектуальная деятельность; процессуальная деятельность. На издание норм права оказывает влияние ряд факторов объективного и субъективного характера. К объективным относятся: экономические условия и потребности, экологические, политические и внешнеполитические особенности развития, традиции народа. Важную роль в современной России приобретают демографический и национальный фактор. К субъективным относятся правосознание и правовая культура законодателей и народа в целом, деятельность лоббистских групп. Движущим началом правотворчества является выяснение потребностей различных социальных групп. Таким образом, сторонами правотворчества являются: познавательная; оценочная (аксиологическая); волевая. В отношении проблемы субъектов правотворчества в отечественной литературе имеется 2 основные точки зрения, согласно первой, субъектами являются все лица и организации, органы, так или иначе участвующие в разработке и движении проекта нормативного акта; согласно второй - специально уполномоченные правотворческие органы. Совокупность субъектов правотворчества называется «механизм правотворчества».
Каждый нормативный акт издается с определенными целями. Кроме того, правотворчество в целом имеет общие цели: регулирование, упорядочение, развитие общественных отношений. Перед субъектами правотворчества встают 3 основные, задачи: сформулировать эффективно действующие норма права; создать надежный механизм их реализации в конкретных правовых отношениях; согласовать законодательные новеллы с системой действующего законодательства. Принципы правотворчества: законность; принцип социальной справедливости (правотворческая деятельность должна быть направлена на удовлетворение интересов всего народа); принцип демократизма (народ должен принимать как можно более активное участие в правотворческой деятельности); принцип исполнимости (принимаемые нормативные акты не должны предъявлять непомерных требований к поведению граждан, должны быть обеспечены материальными и организационными ресурсами); гласность; системность; профессионализм; научность; принцип постоянного технического совершенства принимаемых актов (в процессе подготовки и принятия НПА следует в максимальной степени использовать предложенные юридической наукой и апробированные правотворческой практикой наиболее эффективные методы и приемы разработки проектов, оптимального изложения их содержания и технического оформления, отвечающего общепринятым в мире стандартам). Законодательный процесс начинается со стации законодательной инициативы (внесение в законодательный орган проекта закона или предложения о разработке законопроекта). В некоторых странах существует институт народной законодательной инициативы, в Великобритании таким правом обладает церковь по религиозным вопросам. В РФ субъекты законодательной инициативы могут быть разделены на 2 группы: субъекты, которые могут вносить законопроекты по любым вопросам, и субъекты, которые обладают правом законодательной инициативы только по вопросам своей компетенции. Так, согласно ст. 104 (ч.1) Конституции РФ, право законодательной инициативы принадлежи Президенту РФ Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Госдумы, Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъектов РФ, высшим судам - Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ, Высшему Арбитражному Суду РФ по вопросам их компетенции. Следующей стадией законодательного процесса является обсуждение внесенного законопроекта: предварительное и официальное, В эту же стадию входит разработка законопроекта в соответствующих: комитетах и комиссиях законодательных органов. Законопроект может быть вынесен на всенародное обсуждение. Рассмотрение проектов ФКЗ и ФЗ в Госдуме осуществляется в трех чтениях. В первом чтении законопроект рассматривается в целом, решается вопрос о его целесообразности или нецелесообразности. Ясли законопроект принят в первом чтении, то перед вторым чтением в него вносятся поправки, которые систематизируются ответственным комитетом. В ходе второго чтения поправки ставятся на голосование. После второго чтения правовым управлением проводится работа по согласованию внесенных поправок с первоначальным текстом законопроекта. В третьем чтении не допускается внесение никаких по правок, проект ставится на голосование в целом. Следующая стадия - принятие и утверждение закона. В РФ ФЗ принимаются Госдумой большинством голосов от общего числа депутатов. Посла принятия Госдумой ФЗ переходит на рассмотрение Совета Федерации. Более сложным является принятие ФКЗ, которые должны быть одобрены квалифицированным большинством в 2/3 голосов депутатов Госдумы и 2/3 голосов членов Совета Федерации. Принятый закон поступает на утверждение главы государства, В ряде государств, в т.ч. и в России, глава государства обладает правом отлагательного вето, которое ноже? быть преодолено квалифицированным большинством голосов депутатов парламента (в России - 2/3 голосов депутатов Госдумы и членов Совета Федерации). Президент РФ не обладает правом вето в отношении ФКЗ. Заключительной стадией законодательного процесса является обнародование (опубликование) закона. В РФ, согласно Конституции 1993 г., ФЗ любые другие НПА, затрагивающие права, свободы, обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы для всеобщего сведения. ФКЗ и ФЗ подлежат официальному опубликованию в течение 7 дней после их подписания Президентом РФ в «РГ» или «СЗ РФ». Законодательная техника - совокупность правил и приемов разработки и формулирования, наиболее совершенных и целесообразных по форме, структуре и стилю нормативных актов. Основные правила законодательной техники: 1. Логическая последовательность и завершенность изложения. 2. Непротиворечивость отдельных частей нормативного акта по отношению друг к другу и к другим нормативным актам. 3. Соблюдение надлежащей структуры нормативного акта. 4. Точность в изложении правовых предписаний. 5. Ясность и понятность нормативного акта. 6. Соблюдение правил грамматики и синтаксиса. 7. Официальный деловой стиль изложения. 8. Недопустимость использования устаревших слов и выражений. 9. Недопустимость употребления канцеляризмов, штампов бюрократического стиля. 10. Отказ от использования метафор и аллегорий. 11. Сведение к минимуму употребления многозначных и иностранных терминов. 12. Наиболее важным термином в тексте нормативного акта должны даваться легальные дефиниции (определения). Проблема правотворческих ошибок - новая в отечественной науке, ее изучение связано с ростом интереса к проблемам законодательной техники и ее правилам. Правотворческая ошибка - отступление от требований правотворческой техники, логики, грамматики, которое снижает качество НПА, вызывает затруднения в его толковании и препятствует реализации норм права в конкретных отношениях. Виды правотворческих ошибок: 1) юридические (принятие декларативных норм, не имеющих четкого механизма своей реализации, издание норм, противоречащих актам более высокой юридической силы, пробелы, дублирование нормативными предписаниями друг друга); 2) логические (логические противоречия между отдельными частями нормативных актов, нарушение логической последовательности изложения нормативного материала (от общего к частному), определение одного неизвестного через другое); 3) грамматические (использование многозначных терминов, излишняя образность стиля изложения, отсутствие в тексте дефиниций наиболее важных терминов или «наводнение» ими текста, неясность предписаний, которая оставляет возможность неоднозначного толкования нормативного акта. 4. Систематизация - деятельность по упорядочению действующего законодательства. Она необходима для: облегчения поиска необходимых правовых норм; более быстрой и правильной реализации правовых норм; более легкого научного исследования норм права. Виды систематизации законодательства: 1. Инкорпорация - процесс объединения правового материала, при котором он полностью или частично размещается в разного рода сборниках в определенном порядке. Нормативное содержание актов не меняется, хотя форма изложения их сути иногда претерпевает изменения. Все операции осуществляются в плоскости внешней обработки правового акта: в первоначальный текст вносятся официальные изменения, исключаются статьи и пункты, потерявшие силу, имевшие временное значение, содержащие явные противоречия. Виды инкорпорации: официальная (подлежит одобрению правотворческого органа и может осуществляться лишь специально уполномоченными субъектами. Она приравнивается к официальному опубликованию соответствующих нормативных актов); неофициальная (может осуществляться любым заинтересованным лицом, но к официальному опубликованию нормативных актов не приравнивается); хронологическая; алфавитная; предметная. 1. Консолидация - объединение разрозненных нормативных актов по определенному вопросу в единый укрупненный нормативный акт без изменения их содержания. Является актом правотворчества, т.к. сопровождается принятием нового нормативного акта взамен старых. В нашей стране не применяется. 2. Кодификация - деятельность по переработке и обновлению действующего законодательства путем издания нового укрупненного нормативного акта. Объединяемые акты изменяются не только по форме, но и по содержанию. К ним относятся Основы законодательства, определяющие общие принципы регулирования тех или иных общественных отношений, кодексы. Учет нормативных актов - деятельность по сбору нормативных актов, их хранению, поддержанию в контрольном состоянии. Основная задача учета - сбор и поддержание нормативных актов в состоянии, позволяющем оперативно находить нужную правовую информацию. Совокупность нормативных актов, взятых на учет, составляет информационный фонд, в котором нормативные акты хранятся в определенном порядке.
Контрольные вопросы к теме «Источники (формы) права. Правотворчество. Систематизация законодательства»» 1. Дайте определение источника права 2. Понятие НПА. 3. Признаки НПА. 4. Классификация НПА 5. Характеристика разновидностей НПА. 6. Признаки закона. 7. Виды законов. 8. Понятие и виды подзаконных актов. 9. Дайте характеристику НПА, действующих в РФ. 10. Какие виды источников права, помимо НПА, вы знаете? 11. Понятие правотворчества. 12. Назовите стадии правотворчества. 13. Раскройте принципы правотворчества. 14. Назовите субъектов правотворчества. 15. Виды правотворчества. 16. Что представляет собой юридическая техника? 17. Дайте характеристику законодательному процессу в РФ. 18. Понятие систематизации законодательства 19. Цель систематизации законодательства 20. Виды систематизации законодательства 21. Раскройте значение систематизации НПА в правотворческом и правоприменительном процессах.
|
