Договор комиссии

Понятие договора комиссии. В соответствии со ст. 880 ГК по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Договор комиссии, как и договор поручения, относится к категории договоров об оказании услуг.

Как и в правоотношениях по договору поручения, в правоотношениях по договору комиссии различают две стороны правоотношения: внутреннюю и внешнюю. Отношения, возникающие в силу заключенного договора, между комиссионером и комитентом относятся к внутренним, а отношения, которые складываются между комиссионером и третьим лицом по совершению комиссионером сделки, порученной комитентом, считаются внешними.

Несмотря на внешнее сходство отношений по договору поручения и отношений по договору комиссии, между ними имеется существенное различие. Если поверенный в договоре поручения действует от имени доверителя, то комиссионер всегда действует от своего собственного имени. Стороной в заключаемой им сделке выступает не комитент, а комиссионер. Он приобретает права и становится обязанным лицом по сделке, совершенной им с третьим лицом. Положение не меняется и тогда, когда комитент назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (см. часть вторую п. 1 ст. 880 ГК). Кроме того, договор комиссии возмездный, а договор поручения, по общему правилу, безвозмездный,

хотя он в силу закона или договора может стать возмездным.

Проведенное различие между этими двумя договорами важно с практической точки зрения, поскольку в каждом конкретном случае возникает вопрос о том, нормы какого договора следует применять к тем или иным отношениям.

С точки зрения юридической характеристики договор комиссии является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

Предметом договора является совершение одной или нескольких сделок. В определении договора комиссии, данном в Гражданском кодексе, речь идет о сделках вообще, следовательно предметом договора может стать любая сделка, правомерная по своему содержанию, и если лица, вступающие в сделку, могут быть ее участниками.

Сторонами договора комиссии являются комитент и комиссионер. В качестве комитентов могут выступать и граждане, и юридические лица. Комиссионерами чаще всего выступают юридические лица, специально образованные для осуществления комиссионной деятельности. Предоставление действующим законодательством права физическим лицам заниматься предпринимательской деятельностью значительно расширило круг субъектов договора комиссии. В качестве комиссионеров теперь могут выступать отдельные граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Они принимают для реализации как новые, так и бывшие в употреблении товары (одежду, обувь, запасные части к автомобилям, телевизоры и т.п.). Исключение составляют предметы, изъятые из свободного оборота (оружие, наркотические средства и т.п.).

Обычно комиссионной деятельностью занимаются созданные в городах, районных центрах, других крупных населенных пунктах комиссионные магазины, другие организации по продаже различных товаров и сельскохозяй-

ственной продукции, по продаже недвижимости (домов, квартир, дач и т.п.). Комиссионными операциями занимаются также экспортно-импортные организации и другие юридические лица, если это соответствует их уставной правоспособности.

В период перехода государства к рыночной экономике сфера применения договора комиссии значительно расширилась. Договоры комиссии стали заключаться на товарных биржах. Закон Республики Беларусь от 13 марта 1992 г. «О товарных биржах» (с изм. и дополн.) в ст. 14, посвященной отношениям брокеров и их клиентов, указывает на то, что права и обязанности брокеров заключать сделки определяются договором поручения или комиссии.

Действующий ГК, в отличие от прежнего, не содержит специальной нормы о форме договора комиссии. Это значит, что при решении вопросов о форме этого договора следует руководствоваться общими нормами о форме сделок. На практике большинство договоров комиссии облекается в письменную форму. Вместе с тем следует иметь в виду, что сам по себе факт неоформления договора квитанцией или другим документом не влечет за собой признание договора недействительным. В таких случаях в соответствии с общими правилами о форме сделок стороны при возникновении спора лишаются права ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Однако это не касается случаев, когда в законодательном акте или в соглашении сторон прямо указано, что несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (ст. 163 ГК).

Права и обязанности сторон. При изучении прав и обязанностей сторон по договору комиссии следует обратить внимание на сложный характер взаимоотношений участников комиссионного правоотношения.

В законе специально выделена норма о правах и обязанностях комиссионера по сделкам с третьими лицами (часть вторая п. 1 ст. 880 ГК). При совершении сделки комиссионером с третьими лицами приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению этой сделки. Данное правило формулирует одну из важнейших сторон комиссионного правоотношения. Комиссионер действует в интересах комитента и за его счет, но он выступает как самостоятельный субъект и действует от своего имени. Выступая в сделках с третьими лицами от своего имени, комиссионер тем самым принимает на себя все права и обязанности. Как следствие этого, между комитентом и третьим лицом правовых отношений не возникает, даже если третьему лицу комитент и известен.

Аналогичное положение складывается и тогда, когда третье лицо вступает с комитентом в отношения по исполнению сделки. Отсутствие юридической связи между комитентом и третьим лицом означает, что ни один из них не может предъявить друг другу какие-либо требования. Они могут быть предъявлены каждым из них только комиссионеру. Учитывая особый характер конструкции, отношение по договору комиссии (предпринимательский риск в договоре ложится на комитента, а права и обязанности по договору приобретает комиссионер), законодатель должен был, формулируя содержание прав и обязанностей сторон, принять меры по обеспечению защиты интересов комитента. В частности, в ст. 886 ГК, посвященной праву на вещи, являющиеся предметом комиссии, установлено, что вещи, поступающие к комиссионеру от комитента либо приобретение комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Это значит, что если комитент передал комиссионеру вещи для продажи, то до момента передачи вещей по заключенной сделке третьему лицу собст-

венником этих вещей продолжает оставаться комитент. Вещи, приобретенные комиссионером по договору купли-продажи у третьего лица для комитента, также становятся собственностью комитента. Комиссионер, владея имуществом, принадлежащим комитенту на праве собственности, не имеет права пользоваться им.

Комиссионер обязан исполнять принятое на себя поручение на условиях, наиболее выгодных для комитента в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии в договоре - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (ст. 882 ГК). Это важная правовая обязанность комиссионера с точки зрения защиты экономических интересов комитента, представителем которого он является. Под наиболее выгодными условиями понимают совокупность факторов, которые могут сказаться на экономических интересах комитента. В частности, речь может идти о цене на приобретаемый товар, его качестве, сроках получения товара, обеспечения выгодных условий транспортировки и сохранности и т.п.

Соответственно, если комиссионер совершает сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, в соответствии с частью второй ст. 882 ГК дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

По общему правилу комиссионер, принявший на себя обязанность по исполнению поручения для комитента, должен строго придерживаться полученных от комитента указаний в отношении исполнения комиссионного поручения. Вместе с тем закон содержит указания на тот случай, когда комиссионер в интересах комитента вправе отступать от предписаний последнего.

Основания для отступления комиссионером от указаний комитента такие же, как и у поверенного в договоре поручения. Комиссионер это может делать в случаях, когда по

обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента, или комиссионер не мог предварительно запросить комитента, либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. В таких случаях комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Комитент может предоставить комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, право отступать от его указаний без предварительного запроса. На комиссионере в таком случае лежит обязанность в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором.

Цена относится к одному из важнейших условий, в отношении которого комиссионер обязан придерживаться указаний комитента. Однако бывают случаи, когда в силу различных обстоятельств комиссионер реализует имущество по цене, ниже назначенной ему комитентом. Если комиссионер продал имущество по цене, ниже назначенной ему комитентом, он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что не было возможности продать имущество по назначенной цене, и продажа по низшей цене предупредила еще большие убытки. Если применительно к таким случаям комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, то он должен также доказать, что не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от его указаний.

При покупке комиссионером имущества по цене, выше назначенной ему комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Принятие комиссионером разницы в цене на свой счет лишает комитента права отказаться от заключенной для него сделки.

Как в одном, так и в другом случае речь идет фактически о возникновении у комитента убытков в результате отступления комиссионером от указаний комитента в отношении цены. Однако взыскание убытков возможно в соответствии с общим правилом лишь при наличии вины должника, которая, исходя из приведенных выше норм, предполагается. Таким образом, для того чтобы освободиться от ответственности за возникшие у комитента убытки вследствие продажи товара по более низкой цене, комиссионер должен доказать, что он принял все необходимые меры для продажи имущества по указанной комитентом цене, но это не дало результата, и что, реализовав имущество по более низкой цене, он тем самым предотвратил еще большие убытки для комитента. Такие ситуации часто возникают при продаже скоропортящихся товаров, изменении конъюнктуры рынка и др.

Судьба отрицательных последствий, возникающих в результате приобретения комиссионером имущества для комитента по более высокой цене, зависит от поведения как комитента, так и комиссионера. Комитент, получивший извещение от комиссионера о приобретении для него имущества по более высокой цене, обязан немедленно выразить к этому свое отношение. При намерении отказаться от покупки он должен сообщить об этом комиссионеру. Молчание комитента, извещенного о состоявшейся покупке по повышенной цене, рассматривается как одобрение покупки и ее принятие на себя.

В настоящее время сторонам договора комиссии предоставлено право самостоятельно решать вопросы о цене продаваемых через комиссионные магазины вещей. Продажная цена в таких случаях определяется соглашением сторон и каких-либо ограничений нет. Продажная цена антикварных и уникальных вещей и произведений искусства определяется комиссионными магазинами по специальным правилам.

Когда в силу различных причин (отсутствие спроса, необходимость быстро реализовать скоропортящуюся продукцию и т.п. в срок, установленный правилами) сданные по договору комиссии вещи реализовать по прежней цене нет возможности, возникает вопрос о снижении продажной цены вещи. Такое снижение возможно по соглашению с комитентом. Если по вызову комиссионного магазина комитент не является для переоценки вещи, магазин снижает цену в соответствии с правилами.

По соглашению сторон решается вопрос о продажной цене излишков сельскохозяйственных продуктов, принятых организацией потребительской кооперации от колхозов.

В силу договора комиссии комиссионер обязан осуществить исполнение сделки, заключенной с третьим лицом, например, передать третьему лицу продаваемое имущество или принять от третьего лица приобретаемое для комитента имущество, получить или уплатить стоимость имущества. Исполнение этих обязанностей комиссионер должен осуществить сам. Что касается исполнения третьим лицом сделки, совершенной с ним комиссионером для комитента, то комиссионер не несет ответственности перед комитентом за исполнение сделки третьим лицом. Это объясняется тем, что вопрос об ответственности за исполнение сделки третьим лицом не входит в содержание договора комиссии. Наступление такой ответственности может иметь место тогда, когда комиссионер принимает на себя ручательство за исполнением третьим лицом этой сделки (такое ручательство именуют делькредере) или когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица (ст. 883 ГК).

При нарушении третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, последний обязан без промедления уведомить об этом комитента, собрать и обеспечить необходимые доказательства, подтверждающие нарушение третьим лицом своих обязанностей по сделке, заключенной

 

с ним комиссионером. Получив от комиссионера уведомление о нарушении третьим лицом условий сделки, комитент вправе потребовать передачи ему требований комиссионера к этому лицу по указанной сделке, т.е. заменить собой комиссионера в его правоотношении с третьим лицом (ст. 883 ГК).

Конструкция комиссионного правоотношения такова, что комиссионер выступает в качестве исполнителя заключаемой сделки и, как следствие, в его владении оказывается имущество, принадлежащее комитенту на праве собственности. В целях обеспечения интересов комитента закон устанавливает ответственность комиссионера за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст. 888 ГК). Эта ответственность наступает в соответствии с общими правилами лишь при наличии вины. При утрате или повреждении имущества комитента комиссионер предполагается виновным. Для того чтобы освободиться от ответственности, которая наступает в форме возмещения убытков, он должен доказать, что утрата, недостача или повреждение имущества произошли не по его вине.

Принимая имущество от комитента или от третьего лица, комиссионер обязан тщательно проверить его состояние. Если в этом имуществе окажутся повреждения или недостатки, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения какого-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, последний обязан принять меры по охране прав комитента. Он должен собрать необходимые доказательства, например, составить соответствующие акты, собрать другие письменные доказательства и немедленно обо всем поставить в известность комитента (ст. 888 ГК).

Обязанность комиссионера по установлению недостатков или недостач имущества относится лишь к таким из них, которые могут быть обнаружены при наружном ос-

мотре. Объясняется это тем, что скрытые недостатки имущества обычно обнаруживаются в процессе пользования им. Комиссионеру же пользоваться имуществом комитента запрещается.

По общему правилу комиссионер не обязан страховать находящееся у него имущество комитента. Такая обязанность наступает тогда, когда комитент предписывает ему застраховать это имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии. Если комиссионер нарушает эту обязанность, то он должен будет нести ответственность и за убытки, наступившие случайно.

Исполнение комиссионного поручения обычно связано с осуществлением комиссионером определенных действий по приобретению и продаже имущества, его транспортировке, необходимыми расходами и т.п., поэтому закон предусматривает обязанность комиссионера предоставить комитенту отчет об исполнении поручения, передавать ему все полученное по исполненному поручению, а также по требованию комитента все права в отношении третьего лица, вытекающие из сделки совершенной комиссионером с этим третьим лицом. Отчет должен быть предъявлен после исполнения всего поручения. Закон не регламентирует форму и содержание отчета.

Если у комитента появляются возражения по отчету, он обязан сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.

Конструкция комиссионного поручения такова, что она требует установления определенных обязанностей не только для комиссионера, который действует в интересах комитента, но и для комитента. В частности, комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по поручению. Он не может, например, отказаться от принятия имущества,

которое было приобретено для него комиссионером, если сделка комиссионера с третьим лицом совершена в соответствии с указаниями комитента.

Кроме того, комитент обязан освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя по исполнению поручения перед третьим лицом (ст. 890 ГК).

Из определения понятия договора комиссии следует, что это договор возмездный, поэтому, исполнив поручение, комиссионер вправе получить от комитента вознаграждение. Кроме того, если комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), то за это ручательство комиссионер вправе получить от комитента особое вознаграждение.

В прежнем законодательстве содержался ряд ограничений в части установления сторонами договора размера комиссионного вознаграждения. В настоящее время размер комиссионного вознаграждения, а также вознаграждения за делькредере определяется по соглашению сторон.

В тех случаях, когда размер вознаграждения или порядок его уплаты договором не установлены и размер вознаграждения не может быть определен, исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 394 ГК.

Право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов сохраняется за комиссионером и тогда, когда договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента.

Исполнение комиссионного поручения нередко связано с необходимостью совершения специальных расходов, связанных с обеспечением особого режима хранения имущества, поездками и т.п. Принимая во внимание, что комиссионер действует в интересах комитента и за его счет, комитент обязан возмещать такие расходы после исполнения

комиссионного поручения. При этом данные расходы комитент обязан возмещать помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в отдельных случаях и вознаграждения за делькредере.

Когда же речь идет об обычных расходах по хранению находящегося у комиссионера имущества комитента, то комиссионер не имеет права на возмещение расходов по хранению находящегося у него имущества комитента, если в законодательстве или договоре комиссии не установлено иное (ст. 891 ГК).

Иногда комиссионер в силу различных причин не может получить от комитента причитающегося ему вознаграждения за исполнение комиссионного поручения, вознаграждения за делькредере и всех сумм, которые он израсходовал, выполняя поручение комитента.

Комиссионер может удержать причитающиеся ему суммы из всех поступивших к нему сумм за счет комитента. Однако, исходя из закона, это право может быть реализовано лишь за счет поступивших к комиссионеру денежных сумм, но не из стоимости имущества, находящегося у комиссионера (ст. 887 ГК).

Прекращение договора комиссии. В отличие от прежнего, действующий ГК предусматривает специальную статью, посвященную прекращению договора комиссии. Первым таким основанием является отказ комитента от исполнения договора. Каких-либо ограничений для отказа комитента от исполнения договора закон не устанавливает. В ст. 893 ГК сказано, что комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Отмена комитентом данного комиссионеру поручения может повлечь возникновение у последнего убытков, поэтому комиссионеру предоставлено право требовать возмещения таких убытков комитентом.

В соответствии со ст. 880 ГК договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия. Внезапный отказ комитента от исполнения договора может поставить комиссионера в сложное положение в части перспектив его будущей работы. Учитывая это, закон обязывает комитента в случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Поскольку до прекращения договора комиссионер мог выполнять комиссионное поручение, комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, и возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы.

Обычно в ведении комиссионера находится имущество комитента. После отмены комиссионного поручения возникает вопрос о судьбе этого имущества. В соответствии с п. 3 ст. 893 ГК комитент обязан в срок, установленный договором, а если такой срок не установлен, то немедленно распорядиться своим, находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если комитент не выполнит этой обязанности, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Вторым основанием прекращения договора комиссии является отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законодательством или договором.

По общему правилу комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора. Комиссионер может отказаться от исполнения договора лишь в двух случаях: когда возможность отказа от исполнения договора предусмотрена дого-

вором комиссии и когда договор комиссии заключен без указания срока его действия.

В первом случае комиссионер, исходя из конкретных обстоятельств, соглашается на заключение договора при условии, что в случае необходимости он сможет отказаться от его исполнения. Возможность прекращения договора комиссии комиссионером по второму основанию направлена на то, чтобы исключить случаи, когда комиссионер вынужден будет исполнять свои обязанности бессрочно. В этом случае во избежание возможных осложнений у комитента в связи с отказом комиссионера от исполнения договора последний должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. При этом на комиссионера возлагается обязанность принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента (см. п. 1 ст. 894 ГК).

Если в ведении комиссионера находится имущество, принадлежащее комитенту, последний должен в течение 15 дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнять поручение распорядиться своим имуществом, если только договором не установлен иной срок уведомления. При невыполнении этой обязанности комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по более выгодной для комитента цене.

По общему правилу комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого убытков. Однако это право сохраняется за комиссионером, если договором комиссии не предусмотрено иное.

Третьим основанием прекращения договора комиссии является смерть комиссионера, объявление его умершим,

признание недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Четвертым основанием прекращения договора комиссии является признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, экономически несостоятельным (банкротом).

Если комиссионер объявляется экономически несостоятельным (банкротом), его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указания последнего, переходят к комитенту.