Договорные способы обеспечения обязательств во внешнеэкономических сделках

В иностранных государствах способы обеспечения исполнения обязательств носят самостоятельный, независимый характер. Take or pay.

 

Самая хорошая гарантия - indemnity, есть deed of indemnity, она часто используется и акционерных соглашениях. Deed of indemnity - Несете ответственности за деятельность другого лица. Соглашение об indemnity в M&A. Когда вторая сторона хочет купить компанию, ей могут быть даны обещания.

A deed of indemnity is an agreement between two or more parties, the purpose of which is to specify the actions and consequences which will result should a particular event or events occur.The agreement essentially attempts to negate or limit the risk which one of the parties is exposed to. The exact definition of a deed of indemnity would depend up on the context in which the agreement was drawn up.

Deed of indemnities are legal contracts are therefore should be reviewed carefully before signature. It is likely that solicitors would have been involved in drafting and scoring them, and as such legal counsel might be used to ascertain the exact implications of signing them. Both parties should be clear about what their responsibilities are under the agreement.

 

Warranties - заверения продавца, что все хорошо, а потом все плохо - требуй от продавца. In business and legal transactions, a warranty is an assurance by one party to the other party that specific facts or conditions are true or will happen; the other party is permitted to rely on that assurance and seek some type of remedy if it is not true or followed.

 

Indemnity - то же самое плюс помощь в переделке той же бухотетности. Все изменения должны вноситься в письменной форме. Изменения должны вноситься в договор, а не в переписке.

Отличаются по способам составления.

 

Есть еще гарантия об ответственности, принятие ответственности на себя третьим лицом, директором, например. У нас привлечение к ответственности миноритариями не развито. Все, что делает директор с согласия мажоритария, и потом все плохо, то ответственность переходит к мажоритарию.

Отказ от возможности судебного преследования. У нас нет. В новом ГК это будет прописано.

 

Scrow счета - гарантия исполнения обязательств. Открытие совместного счета, блокирование движения денежных средств без согласия другого лица. Все инвестиции осуществляются при наличии двух подписей.

Особенность Кипра - если вы переводите туда акции, то там возможно существование холдинговой компании без деятельности. Все решения, принятые в кипрской компании, будут считаться принятыми в любом другом месте, как если бы они были приняты на Кипре.

Существуют легальные виды удержания. Если есть опасения, что переданный вам товар ненкачественнен, то можно его удержать.

 

Есть еще гарантия о предложении - гарантия о заключении сделки.

Гарантия платежа (только денежное исполнение) и исполнения (в натуре).

Поручительство - поручитель несет большую ответственность. Должен вести себя добросовестно, большая ответственность, не только исполнить обязательство за представляемого, но и содействовать.

Страховые документы - настоящая гарантия, гарантийный аккредитив. (лекции Моховой)

При заключении внешнеэкономических сделок стороны особое внимание уделяют способам обеспечения обязательств, т.е. тех мер, которые они могут применять к контрагенту в случае неисполнения обязательства должником, в результате чего кредитору наносится имущественный или моральный ущерб.

Обеспечение обязательств осуществляется путем установления в контракте:

 

а) взыскания неустойки (пени, штрафа), т.е. денежной суммы которую должник должен уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения, в частности, просрочки исполнения, определения характера этой неустойки (зачетная, штрафная, исключительная, альтернативная);

 

б) залога, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами;

 

в) поручительства (гарантии), в силу которого поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично;

 

г) задатка, каким является сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Необходимо помнить, что задаток отличается от аванса (он не является способом обеспечения).

 

Нарушением контракта признается неисполнение обязательств либо ненадлежащее его исполнение. При этом возникает ответственность нарушившей стороны, которая обязана возместить другой стороне весь ущерб, связанный с неисполнением или с ненадлежащим исполнением контрактных обязательств. Такая ответственность может иметь компенсационный и (или) штрафной характер и служить действенным рычагом, позволяющим одному контрагенту влиять экономическими методами на другого.

 

Важно в условиях контракта определить размер штрафных санкций и способ определения убытков, подлежащих взысканию. Штрафы могут выражаться как в твердой денежной сумме, так и в процентах от общей стоимости, например не поставленного товара. Как правило, способ исчисления штрафа определяется условиями контракта о цене товара. Штраф в твердой денежной сумме предусматривают в случае когда, контрагенты договорились о твердой (фиксированной) цене за поставляемый товар либо предусмотрена выплат штрафа в достаточно устойчивой валюте. Если в контракте указана плавающая (скользящая) цена, то для покупателя выгодно исчислять штраф за просрочку поставки или не недопоставку товара в процентах от стоимости непоставленного товара, поскольку с увеличением цены товара соответственно возрастает и размер взыскиваемого штрафа.

 

Контрагенты по договору могут предусмотреть в его условиях санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение иных обязательств по контракту: штрафы за необоснованный отказ покупателя принять товар,соответствующий установленным нормам качества, за не извещение о произведенной отгрузке товара и т.д. (http://www.vneshmarket.ru/content/document_r_7FB2E95C-BE77-49FA-ACBE-DC0B38500DB4.html)