СУДОПРОИЗВОДСТВА СО СТОРОНЫ ОБВИНЕНИЯ 9 страница6) высказывать суду предложения о применении уголовного закона и назначении подсудимому наказания; 7) поддерживать предъявленный по уголовному делу гражданский иск; 8) осуществлять некоторые иные полномочия, предусмотренные УПК. 18. Законный представитель обладает также правом заключить соглашение с адвокатом на участие последнего в качестве представителя представляемого им лица. 19. Частью 2.2 к.с. частично урегулирован институт замены законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Однако вновь не полностью, а всего-навсего в отношении законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Остается неясным вопрос, возможно ли отстранение от участия в уголовном процессе законного представителя совершеннолетнего потерпевшего, когда потерпевший по своему физическому или психическому состоянию лишен возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы? Полагаем, что в настоящее время правила ч. 2.2 к.с. последовательно распространить и на статус потерпевшего, по своему физическому или психическому состоянию лишенного возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, и его законного представителя <293>. -------------------------------- <293> В дальнейшем для краткости о данной разновидности законного представителя потерпевшего упоминать не будем. Однако правоприменителю следует помнить, что все написанное об отстранении от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего может быть по аналогии использовано и при отстранении от участия в процессе законного представителя совершеннолетнего потерпевшего, по своему физическому или психическому состоянию лишенного возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы.
20. В ч. 2.2 ст. 45 УПК указано, что отстранение от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего осуществляется по "постановлению дознавателя, следователя, судьи или определению суда". Однако указанное постановление может быть вынесено также руководителем (членом) следственной группы, руководителем (членом) группы дознавателей, руководителем следственного органа или начальником подразделения дознания. 21. При указанных в ч. 2.2 к.с. обстоятельствах путем вынесения специального постановления (определения) законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего "может быть" отстранен от участия в уголовном процессе. Получается, отстранение от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, когда "имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего", не обязанность, а право следователя (дознавателя и др.), суда. 22. Законодателем не предусмотрено такого фактического основания отстранения законного представителя несовершеннолетнего от участия в уголовном процессе, как изменение процессуального статуса несовершеннолетнего со свидетеля на потерпевшего. У несовершеннолетнего свидетеля тоже может быть законный представитель. После признания такого свидетеля потерпевшим его законный представитель становится законным представителем потерпевшего. И нет необходимости в искомой ситуации выносить новое постановление о допуске лица, которое являлось законным представителем свидетеля, к участию в уголовном деле в качестве законного представителя теперь уже потерпевшего. 23. В ч. 2.2 к.с. закреплено обязательное условие принятия законного решения об отстранении законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего от участия в уголовном процессе - наличие такой совокупности доказательств, которая позволит органу (должностному лицу), в производстве которого находится уголовное дело, "полагать, что" "действия" законного представителя "наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего". То есть для того, чтобы имело место одно из обязательных условий как принятия вышеуказанного процессуального решения, так и оформления его в виде постановления (определения), достаточно такой совокупности доказательств, которая позволяет следователю (дознавателю и др.), суду думать, что действия законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего ("его действия") "наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего". 24. В ч. 2.2 к.с. речь идет лишь о действиях. Буквально действия - это любые телодвижения, в нашем случае законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Однако не только действия, но и бездействие, а также исходящие от законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего решения могут тем или иным образом нанести ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего. Недаром применительно к аналогичным отношениям между подозреваемым (обвиняемым) и его законным представителем в некоторых работах речь идет не о действиях, наносящих ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого), а об отрицательном воздействии на психику несовершеннолетнего, без конкретизации того, чем - действием, бездействием или же решением это воздействие осуществляется <294>, а примерами таковых приведены акты бездействия <295> (неоказание помощи в уголовном процессе <296>, "отказ законного представителя несовершеннолетнего от участия в деле" <297> и др.). -------------------------------- <294> См.: Михалев В.А. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации: Постатейный / Под ред. Н.А. Петухова, Г.И. Загорского. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 662; Михалев В.А. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Новая редакция. М.: ИКФ "ЭКМОС", 2002. С. 662. <295> О том, что отстранение от участия в уголовном процессе законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) возможно и в случае его бездействия, наносящего ущерб законным интересам представляемого лица, пишут и другие ученые. См.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Контракт; ИНФРА-М, 2003. С. 613.
КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации Б.Т. Безлепкина включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2012 (11-е издание, переработанное и дополненное).
<296> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). М.: ВИТРЭМ, 2002. С. 473 - 474; Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; Проспект, 2004. С. 433. <297> См.: Коротков А.П., Тимофеев А.В. 900 ответов на вопросы прокурорско-следственных работников по применению УПК РФ: Комментарий. М.: Экзамен, 2004. С. 486.
25. Что делать следователю (дознавателю и др.), суду, если ему станет известно, что законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего не дает последнему одежды и даже денег на проезд, что препятствует явке несовершеннолетнего потерпевшего к следователю (дознавателю и др.), в суд? Можно ли такое бездействие относить к числу "действий", о которых идет речь в ч. 2.2 к.с.? Думается, что в данном случае позволительно расширительное толкование рассматриваемого термина "действия". Когда следователь (дознаватель и др.), суд может полагать, что бездействие и решения законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего, он также вправе вынести постановление об отстранении от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего. Данное обстоятельство вполне может стать препятствием на пути обеспечения законных интересов несовершеннолетнего потерпевшего. Поэтому последовательным нам кажется при последующем совершенствовании текста ч. 2.2 к.с. закрепление в ней права следователя (дознавателя и др.), суда отстранять от участия в уголовном процессе законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, если имеются основания полагать, что его действия (бездействие, решения) наносят ущерб интересам несовершеннолетнего потерпевшего. В то же время не можем безоговорочно согласиться с позицией, согласно которой допуск законного представителя несовершеннолетнего к участию в ознакомлении по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела "может идти в ущерб" его интересам, и поэтому законного представителя следователь (дознаватель и др.) вправе не допустить до участия в данном процессуальном действии <298>. Вряд ли участие законного представителя в процессе ознакомления представляемого им лица с материалами уголовного дела само по себе может быть расценено как явление, которое "наносит" ущерб интересам несовершеннолетнего. -------------------------------- <298> См.: Сереброва С.П. Глава 26. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних // Уголовный процесс России: Учебник / А.С. Александров, Н.Н. Ковтун, М.П. Поляков и др.; науч. ред. В.Т. Томин. М.: Юрайт-Издат, 2003. С. 695.
26. Законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего представляет лишь его законные интересы. А в случае появления у представляемого им несовершеннолетнего каких-либо незаконных интересов его законный представитель не только не обязан их отстаивать, он вполне может нанести ущерб таковым, к примеру не дать возможности несовершеннолетнему потерпевшему во время предварительного расследования фальсифицировать доказательства и т.п. И отстранить от участия в уголовном процессе за это законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего нельзя. 27. Законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего не должен наносить ущерб законным интересам несовершеннолетнего потерпевшего, а не законным интересам органа предварительного расследования. Поэтому мы совершенно согласны с замечанием А.В. Смирнова, который считает, что советы несовершеннолетнему отказаться от дачи показаний не могут рассматриваться как действия, наносящие ущерб интересам <299> в нашем случае не достигшего шестнадцатилетнего возраста несовершеннолетнего потерпевшего. --------------------------------
КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк.
<299> См.: Смирнов А.В. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 779; Смирнов А.В. Глава 50. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних // Смирнов А.В. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд., доп. и перераб. СПб.: Питер, 2004. С. 785.
Достигший шестнадцати лет несовершеннолетний потерпевший не имеет права отказаться от дачи показаний, если не идет речь о сведениях, предусмотренных ст. 51 Конституции РФ. Поэтому законный представитель такого потерпевшего имеет право рекомендовать представляемому им лицу лишь отказаться от дачи показаний в отношении его супруга и (или) близкого родственника. 28. Отстранение законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего от участия в уголовном деле возможно при наличии указанных в ч. 2.2 к.с. фактических оснований. Но имеется еще одно основание, о котором ничего не сказано в ч. 2.2 ст. 45 УПК, но которое тем не менее может служить фактическим основанием не только отстранения законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего от участия в уголовном процессе, но и отказа в допуске родителя (усыновителя и т.п.) к участию в таковом. Речь идет о том, что законным представителем несовершеннолетнего потерпевшего не может быть подозреваемый (обвиняемый) по тому же уголовному делу. Совмещение функций законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего и подозреваемого (обвиняемого) недопустимо. 29. Последнее предложение ч. 2.2 к.с. возлагает на следователя (дознавателя и др.), суд обязанность в случае отстранения от участия в уголовном процессе одного законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего допустить туда же другого. 30. Новый законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего "допускается", во-первых, к участию в уголовно-процессуальном производстве, осуществляемому по тому же преступлению (преступлениям). Во-вторых, так же как и отстраненный ранее законный представитель, допускается он путем вынесения следователем (дознавателем и др.), судом, в производстве которого находится уголовное дело, постановления (определения) о допуске законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего к участию в уголовном деле. 31. С 1 января 2015 года вступает в силу ч. 2.1 к.с. Она посвящена расширению статуса несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, и его законного представителя. 32. Буквальное толкование содержания ч. 2.1 к.с. позволяет заявить, что, даже если ходатайство об обеспечении органом предварительного расследования участия адвоката в качестве представителя потерпевшего законный представитель последнего заявил в день, когда несовершеннолетнему исполнилось шестнадцать лет, следователь (дознаватель и др.) обязан его удовлетворить. Он должен это сделать, несмотря на то что удовлетворение этого ходатайства будет реализовано уже по достижении потерпевшим шестнадцатилетнего возраста. 33. Согласно ч. 3 к.с. законные представители и представители потерпевшего имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица. Однако вряд ли указанное правовое положение предоставляет также самому потерпевшему те права, которыми законодатель наделил лишь его законного представителя. В этой связи последовательно заметить, что в удовлетворении ходатайства самого потерпевшего в ситуации, описанной в ч. 2.1 к.с., вполне может быть отказано по формальным основаниям. Он может быть не обеспечен представителем, услуги которого оплачиваются за счет средств федерального бюджета, потому что соответствующее ходатайство не заявил его законный представитель. 34. С другой стороны, такое бездействие самого законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего вполне может быть расценено как нанесение ущерба интересам несовершеннолетнего потерпевшего. По этому основанию и в соответствии с требованиями ч. 2.2 к.с. законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле. Для участия в уголовном процессе в этом случае будет допущен тот законный представитель, который заявит соответствующее ходатайство. 35. Законодатель дозволил законному представителю несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, ходатайствовать об обеспечении представляемого им потерпевшего помощью адвоката. Возникает вопрос, вправе ли такой законный представитель ходатайствовать об участии конкретного адвоката в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего? Или же выбор адвоката остается за следователем (дознавателем и др.)? Законодатель прямо ответа на поставленный вопрос не дает. Распространяя же на рассматриваемую ситуацию практику обеспечения адвокатом подозреваемого (обвиняемого и др.), нельзя запретить законному представителю выбор адвоката, по меньшей мере исключить возможность заявления такого ходатайства. Другое дело, что и орган предварительного расследования не обязан удовлетворять ходатайство законного представителя полностью. Он имеет право обеспечить участие в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего и другого адвоката, не подлежащего отводу. 36. По ходатайству законного представителя участие адвоката в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, следователем (дознавателем и др.) "обеспечивается", так гласит ч. 2.1 ст. 45 УПК. Законодатель не уточняет способов такого обеспечения. Поэтому под данным термином можно понимать любую не запрещенную законом деятельность, направленную на организацию (предоставляющую соответствующую возможность потерпевшему) участия в уголовном процессе адвоката, представляющего интересы конкретного несовершеннолетнего потерпевшего. Обеспечение участия адвоката в качестве представителя потерпевшего не может ограничиваться лишь отказом от противодействия таковому. Обеспечение участия адвоката - это активные действия следователя (дознавателя и др.), результатом которых является не только вынесение постановления (определения) о допуске конкретного адвоката для участия в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего, но и предоставление несовершеннолетнему потерпевшему реальной возможности воспользоваться помощью этого адвоката. 37. Следователь (дознаватель и др.) должен сделать со своей стороны все возможное, чтобы у несовершеннолетнего потерпевшего появился представитель и таким представителем было лицо, наделенное статусом адвоката. Если у несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не было представителя или представитель имелся, но он не являлся адвокатом, а заявление законным его представителем соответствующего ходатайства состоялось, следует считать, что следователь (дознаватель и др.) не выполнил возложенную на него обязанность - не обеспечил участие в деле адвоката в качестве представителя такого потерпевшего. 38. В ч. 2.1 к.с. не введено никаких ограничений по поводу количества адвокатов, участие которых в качестве представителей несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, должен обеспечивать следователь (дознаватель и др.). В ч. 1 к.с. говорится о том, что в качестве представителя потерпевшего "могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего" "либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший". Однако ходатайство, о котором упоминается в ч. 2.1 к.с., заявляет не потерпевший, а законный представитель. Согласно ч. 4 ст. 15 УПК стороны обвинения и защиты равноправны перед судом. А у подозреваемого (обвиняемого) есть право пригласить несколько защитников. На основе перечисленных правовых положений полагаем, что законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, с 1 января 2015 года будет вправе заявить ходатайство об обеспечении участия нескольких адвокатов в качестве представителя такого потерпевшего. 39. Следователь (дознаватель и др.) будет наделен полномочием принятия мер по "назначению" из числа адвокатов представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. Между тем это последний из этапов обеспечения участия адвоката в качестве представителя такого потерпевшего. 40. Полагаем, прежде чем приступить к нему, следователь (дознаватель и др.) должен предоставить искомому потерпевшему (его законному представителю) возможность пригласить выбранного им лично (другим лицом по поручению или с его согласия) адвоката, который выступит в качестве представителя потерпевшего. Это право следует из редакции второго предложения ч. 1 к.с. В нем закреплена норма, из которой вытекает право потерпевшего выбирать лицо, которое будет его представителем, и ходатайствовать о допуске такового в уголовный процесс в указанном качестве. И только если законный представитель потерпевшего (потерпевший) отказывается осуществить свое право приглашения адвоката для участия в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего лично (посредством иных лиц) или по объективным причинам его в данный момент реализовать невозможно, следователь (дознаватель и др.) по ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, обеспечивает участие адвоката в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего по назначению. 41. Расходы на оплату труда адвоката - это те деньги, которые адвокат получил за оказание юридической помощи несовершеннолетнему потерпевшему, не достигшему возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, либо которые он должен получить в связи с тем, что его участие в уголовном процессе в искомом качестве было обеспечено следователем (дознавателем и др.) в соответствии с правилами ч. 2. к.с. 42. Компенсировать означает предоставить кому-либо вознаграждение за что-либо (возмещение) <300>. В нашем случае компенсировать расходы на оплату труда адвоката равноценно выплате адвокату за его работу вознаграждения. -------------------------------- <300> См.: Ожегов С.И. Указ. соч. С. 248.
Однако использование законодателем термина "компенсируются" приводит некоторых процессуалистов и к несколько иным выводам. Применительно к аналогичной формулировке, использованной законодателем в ч. 5 ст. 50 УПК, они предполагают, что под "компенсацией" там имеется в виду такая форма "оплаты труда адвоката по назначению, когда лицо, заключившее с ним соглашение... сначала оплачивает гонорар адвоката, а затем эти расходы компенсируются из средств федерального бюджета" <301>. Оставим за автором этого суждения право его высказать. Согласиться же с ним не представляется возможным, так как оно противоречит тем положениям, которые по меньшей мере закреплены в утвержденном Постановлением Правительства РФ от 1 декабря 2012 года N 1240 "О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации" Положении о возмещении процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации <302>. --------------------------------
КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк.
<301> См.: Смирнов А.В. Глава 7. Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 170. <302> См.: Собр. законодательства РФ. 2012. N 50 (ч. 6). Ст. 7058. Далее для краткости - Положение о возмещении процессуальных издержек.
43. Труд адвоката, участвующего в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, обеспеченный следователем (дознавателем и др.), судом, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. В остальных же случаях размер получаемого представителем потерпевшего вознаграждения определяется заключаемым с адвокатом соглашением об оказании юридической помощи, назначение и содержание которого определены ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", или же заключенным с лицом, не являющимся адвокатом, договором. 44. См. также комментарий к ст. ст. 5, 25, 55, 243, 246, 249, 283 и ко всем иным названным здесь статьям УПК <303>. -------------------------------- <303> Более полный комментарий к настоящей статье см.: Рыжаков А.П. Представители (законные представители) потерпевшего, гражданского истца и (или) частного обвинителя: понятие и правовой статус в уголовном процессе: Комментарий к статье 45 УПК. М., 2006; Рыжаков А.П. Представители потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя: Научно-практическое руководство. М.: Экзамен, 2007.
|
