АБОНЕНТАМИ И (ИЛИ) АБОНЕНТСКИМИ УСТРОЙСТВАМИ 7 страница7. В процессе изъятия первичных документов, учетных регистров, бухгалтерских отчетов и балансов у предприятий, учреждений с разрешения и в присутствии представителей органов, производящих изъятие, соответствующие должностные лица предприятия, учреждения могут снять копии с изымаемых документов с указанием оснований и даты их изъятия. 8. Если изымаются недооформленные тома документов (неподшитые, непронумерованные и т.д.), то с разрешения и в присутствии представителей органов, производящих изъятие, соответствующие должностные лица предприятия, учреждения могут дооформить эти тома (сделать опись, пронумеровать листы, прошнуровать, опечатать, заверить своей подписью, печатью) <1165>. -------------------------------- <1165> См.: Положение о документах и документообороте в бухгалтерском учете (утверждено Министерством финансов СССР 29 июля 1983 г. N 105) // Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1984. N 4.
9. Изъятию подлежат не любые предметы и (или) документы, а только носители доказательственной информации. Причем, во-первых, должны быть известны основные характеристики данных объектов. Это строго индивидуализированные предметы (документы и т.п.). И, во-вторых, это те предметы и документы из числа имеющих отношение к делу, которые не только необходимо, но и возможно изъять чисто технически, и при этом нет вероятности несоблюдения тех прав и законных интересов вовлеченных в сферу уголовного процесса лиц, нарушение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом. 10. В процессе выемки изымаются предметы и (или) документы. О названных объектах выемки упоминается не только в ч. 1, но и в ч. ч. 3 - 5 к.с. Причем в ч. ч. 1 и 5 к.с. говорится обо всех возможных предметах и документах, которые могут быть изъяты, а в ч. 3 - лишь о тех, которые содержат охраняемую федеральным законом тайну, информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также о вещах, заложенных или сданных на хранение в ломбард. В ч. 4 к.с. нет вообще речи о предметах, здесь закреплены особенности выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях. 11. Документы, о которых идет речь в ч. ч. 1 и 5 к.с., - это не являющиеся заключением эксперта (специалиста) или протоколом следственного (судебного) действия, а также уголовно-процессуальным документом властно-распорядительного характера любые письменные или иным способом оформленные акты, удостоверяющие или излагающие факты и обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела. 12. Выемка какого бы документа ни осуществлялась, в протоколе этого следственного действия всегда включаются только те сведения, которые непосредственно наблюдались производящим выемку лицом. В протоколе не должно содержаться показаний и умозаключений присутствующих при выемке лиц. Показания являются содержанием протокола другого следственного действия - допроса или очной ставки. Выводы (умозаключения) обычно содержатся в заключении эксперта (специалиста) или протоколе следственного эксперимента. 13. В к.с. упоминается не только о выемке документов. Здесь также урегулирован порядок производства выемки предметов. Предметом следует именовать все остальные не являющиеся документом, заключением эксперта или протоколом следственного (судебного) действия, а также уголовно-процессуальным документом властно-распорядительного характера неодушевленные имеющие отношение к уголовному делу объекты реальной действительности, которые реально могут быть изъяты. Все они при наличии к тому оснований могут быть подвергнуты выемке в качестве предмета. Применительно к выемке предмета можно также выделить некоторые специфические ее разновидности. Речь идет о выемке предметов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард (ч. 3 к.с.), и выемке предметов, являющихся почтово-телеграфными отправлениями. 14. Согласно ч. 2 к.с. выемка производится хотя и с изъятиями, предусмотренными к.с., но все же в порядке, установленном ст. 182 УПК. А в этой статье, помимо предметов и документов, говорится также об обнаружении орудий преступления, трупов и разыскиваемых лиц. Могут ли орудия преступления, трупы и разыскиваемые лица выступать объектами выемки? Орудия преступления, а при определенных обстоятельствах и трупы, думается, могут быть объектами выемки. Против возможности выемки орудий преступления вряд ли кто возразит. А вот возможность проведения выемки трупа требует обоснования. Несомненно, извлечение трупа из места его правомерного (официального) захоронения - это не выемка, это эксгумация. Но труп не обязательно может быть захоронен. Как показывает практика, трупы могут быть даже объектом, из которого изготавливаются скульптуры. Вряд ли кто-либо станет возражать против возможности изъятия с выставки такого трупа-скульптуры путем производства следственного действия - выемки. 15. Единственный объект, который может быть обнаружен при обыске, но не может быть изъят в ходе выемки, - это живой человек. Иные же живые существа вполне могли бы быть объектом выемки (как и обыска). Выемку иных живых (помимо человека) существ и трупов рекомендуется производить по правилам выемки предмета <1166>. -------------------------------- <1166> В дальнейшем все объекты, которые могут быть изъяты в процессе выемки, для краткости будем именовать "предметы (документы)", если иное специально не оговорено.
16. Выемке подлежат предметы и (или) документы, имеющие значение для уголовного дела (ч. 1 к.с.). Словосочетание "имеющие значение для уголовного дела" означает, что изымаемые в ходе рассматриваемого следственного действия предметы и (или) документы должны быть носителями информации, характеризующей одно или несколько обстоятельств, подлежащих доказыванию по данному уголовному делу. 17. Теперь обратимся к характеристике вышеперечисленных условий, отличающих выемку от обыска (точно известно, где находится подлежащий изъятию объект, и точно известно, у кого он находится). Для выемки это двуединое условие. Следователю (дознавателю и др.) должно быть точно известно, и где находится подлежащий изъятию объект, и у кого он находится. 18. Точно известно означает, во-первых, что следователь (дознаватель и др.) должен располагать доказательствами того, что искомый предмет (документ) находится в определенном месте и у конкретного лица. Во-вторых, у следователя (дознавателя и др.) должно сформироваться внутреннее убеждение в истинности этого знания. В-третьих, точно известно, где находится, - это значит, нет необходимости его искать. Таким образом, место нахождения рояля точно установлено, когда известно, в какой комнате он стоит. Но не точно установлено, где находится нож, если не известно, в каком кармане куртки его хранят, и т.п. 19. Точно установлено, у кого, - это когда не только следователь (дознаватель и др.) считает, что ему известно лицо, у которого находится предмет (документ), но и само это лицо не возражает против данного факта. 20. В процессе выемки проведение измерений, изготовление слепков, фиксация следов и т.п. не производятся. 21. По общему правилу, а также в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 182 и ч. 2 к.с. выемка производится на основании мотивированного постановления следователя (дознавателя и др.). 22. Из этого правила есть исключения. Решение о производстве выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК), а также в случае выемки почтово-телеграфной корреспонденции, на которую наложен арест (п. 8 ч. 2 ст. 29 УПК), принимает только суд. В случае же необходимости производства выемки в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК) либо заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи (п. 5.1 ч. 2 ст. 29 УПК) решение о производстве такой выемки по правилам ст. 165 УПК может принять как суд, так и следователь (дознаватель и др.). Иначе говоря, если речь не идет о случаях, ни терпящих отлагательства, решение о производстве выемок в жилище (заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи) принимает суд по ходатайству все того же следователя (дознавателя и др.). А в исключительных же случаях, когда производство выемки в жилище (заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи) не терпит отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя (дознавателя и др.) без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК). 23. Причем во всех вышеизложенных ситуациях мотивировка любого из рассматриваемых постановлений должна включать ссылку на доказательства, составляющие фактическое основание производства выемки. 24. Исходя из содержания ч. 3 ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" только по судебному решению может быть произведена выемка в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности). Об этом обстоятельстве забывают большинство авторов <1167>. -------------------------------- <1167> См., к примеру: Уголовный процесс: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. К.Ф. Гуценко. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Зерцало, 2004. С. 340; и др.
25. Выемка - это уголовно-процессуальная мера, поэтому на территории муниципального образования она может быть применена к кандидату в депутаты представительного органа местного самоуправления; кандидату на должность выборного должностного лица местного самоуправления только по постановлению суда (ч. 4 ст. 24 Временного положения о проведении выборов депутатов представительных органов местного самоуправления и выборных должностных лиц местного самоуправления в субъектах Российской Федерации, не обеспечивших реализацию конституционных прав граждан РФ избирать и быть избранными в органы местного самоуправления). 26. Выемка в служебных либо жилых помещениях, занимаемых лицами, пользующимися иммунитетом от таких действий в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации, или выемка их почтово-телеграфной корреспонденции производится лишь с согласия иностранного государства, на службе которого находится или находилось лицо, пользующееся иммунитетом, или международной организации, членом персонала которой оно является или являлось (ч. 2 ст. 3 УПК). 27. В отличие от обыска выемка никогда не может быть произведена без вынесения специального постановления. 28. В к.с. не содержится требования производства выемки в жилище лишь по судебному решению. Однако оно прямо закреплено в п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК. Помимо того, оно следует из правила ч. 2 к.с., при его анализе в совокупности с правилом, зафиксированным в ч. 3 ст. 182 УПК. 29. В ч. 3 к.с. законодатель закрепил правовые положения, которые отражают специфику юридических оснований производства выемки предметов (документов), содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард. 30. Предметы (документы) содержат определенного рода информацию, не только когда в них (на них) она записана. Само строение, состав, а равно иные характеристики предмета (документа) могут составлять государственную тайну. Иначе говоря, если ознакомление с какими-либо признаками (свойствами) предмета (документа) может раскрыть охраняемую федеральным законом тайну, данный предмет (документ) считается содержащим эту тайну. 31. К иной охраняемой законом тайне следует отнести: - тайну предварительного расследования и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с Федеральным законом "О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства" и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 1 ч. 3 ст. 56, ст. 161 УПК, ст. 310 УК, п. 2 Перечня сведений конфиденциального характера <1168> и др.); -------------------------------- <1168> См.: Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" // Собр. законодательства РФ. 1997. N 10. Ст. 1127.
- личную и семейную тайну (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ, ст. 137 УК); - тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ, ст. 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" <1169>, ст. 138 УК и др.); -------------------------------- <1169> См.: Собр. законодательства РФ. 2003. N 28. Ст. 2895.
- тайну совещания судей (к примеру, ст. 298 УПК); - тайну голосования при осуществлении гражданином своих избирательных прав или права на участие в референдуме (ст. 141 УК); - тайну усыновления (удочерения) (ст. 139 СК РФ, ст. 155 УК); - аудиторскую тайну (п. 4 ст. 82 НК РФ); - врачебную тайну - информацию о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении (ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 2011 года N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" <1170>, ст. 52 Федерального закона от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" <1171>, ч. 2 п. 10 Положения о военно-врачебной экспертизе <1172> и др.); -------------------------------- <1170> См.: Собр. законодательства РФ. 2011. N 48. Ст. 6724. <1171> См.: Собр. законодательства РФ. 1999. N 14. Ст. 1650. <1172> См.: Постановление Правительства РФ от 4 июля 2013 г. N 565 "Об утверждении Положения о военно-врачебной экспертизе" // Собр. законодательства РФ. 2013. N 28. Ст. 3831.
- нотариальную тайну (ч. 2 ст. 16, ч. 3 ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, п. 4 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов <1173>, ч. 2 ст. 26 Консульского устава РФ <1174> и др.); -------------------------------- <1173> См.: Приказ Минюста РФ от 27 декабря 2007 года N 256 "Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов" // Рос. газета. 2008. 11 января. <1174> См.: Федеральный закон от 5 июля 2010 года N 154-ФЗ "Консульский устав Российской Федерации" // Собр. законодательства РФ. 2010. N 28. Ст. 3554.
- адвокатскую тайну (ст. 8, ч. 3 ст. 27, ч. 3 ст. 28 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК, ст. 6, ч. 4 ст. 19 Кодекса профессиональной этики адвоката <1175> и др.); -------------------------------- <1175> См.: Рос. юстиция. 2003. N 10.
- тайну исповеди (ч. 7 ст. 3 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" <1176>, п. 4 ч. 3 ст. 56 УПК); -------------------------------- <1176> См.: Собр. законодательства РФ. 1997. N 39. Ст. 4465.
- служебную тайну (п. 3 Перечня сведений конфиденциального характера); - тайну страхования (ст. 946 ГК); - редакционную тайну средств массовой информации (ст. 41 Закона РФ "О средствах массовой информации"); - депутатскую тайну (п. 5 ч. 3 ст. 56 УПК) <1177>; --------------------------------
КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. В.И. Радченко, В.Т. Томина, М.П. Полякова) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).
<1177> О наличии данного вида охраняемой законом тайны пишут и другие ученые. См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Юстицинформ, 2003. С. 447; и др.
- коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК). 32. Банковская тайна к тому же гарантируется положениями ч. 3 к.с. и ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" <1178>. -------------------------------- <1178> См.: Собр. законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492.
33. Некоторыми учеными к охраняемым законом тайнам относятся и некоторые иные явления: - тайна архива; - тайна завещания; - тайна персональных данных работника <1179>. --------------------------------
КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк.
<1179> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. 2003. С. 470; и др.
34. Мотивировка вычленения данных самостоятельных охраняемых федеральным законом тайн нам представляется не вполне убедительной. Действительно, могут иметь место сведения, которые одновременно подпадают и под признаки, к примеру, тайны персональных данных работника и под признаки охраняемой законом личной тайны. В этом случае выемка предметов (документов), содержащих такого рода информацию, осуществляется по судебному решению. Но если предмет (документ) содержит персональные данные работника, но в нем отсутствуют сведения, касающиеся перечисленных нами охраняемых федеральным законом тайн, производство его выемки по постановлению следователя (дознавателя и др.) представляется возможным. Также, думается, обстоят дела с тайной архивов. Тайна же завещания - это подвид нотариальной тайны. В нотариальную тайну, помимо тайны завещания, входит также тайна совершения всех остальных нотариальных действий (ч. 3 ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате). 35. Согласно ч. 3 к.с. на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК, должна производиться и выемка некоторых иных объектов. Между тем только на выемку в жилище и на выемку заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи ст. 165 УПК распространяется полностью. Выемка же предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится в порядке ч. ч. 1 - 4 ст. 165 УПК. Правила ч. 5 ст. 165 УПК их не касаются. 36. Исходя из положений п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК, ч. 3 к.с. и ст. 9 Закона РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" выемка медицинских документов, содержащих сведения о факте обращения гражданина за психиатрической помощью, состоянии его психического здоровья и диагнозе психического расстройства, а также иные сведения, полученные при оказании ему психиатрической помощи, являющиеся врачебной тайной, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК. 37. Вместе с тем если органам дознания, предварительного следствия или суду в связи с проведением предварительного расследования или судебным разбирательством, а прокурору в связи с осуществлением прокурорского надзора необходимы лишь сведения, составляющие врачебную тайну (факт обращения за медицинской помощью, диагноз заболевания и иные сведения, полученные при обследовании и лечении гражданина), то в соответствии со ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 2011 года N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" они могут быть представлены по запросу органов предварительного расследования или суда без согласия гражданина или его законного представителя. В этом случае получение судебного решения о разрешении указанных сведений не требуется <1180>. -------------------------------- <1180> См. по аналогии: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. N 1 "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. N 5. Комментарий данного положения см. подробнее: Рыжаков А.П. Комментарий к Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 9 декабря 2008 г. N 26 "О дополнении Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 5 марта 2004 г. N 1 "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации". М., 2009.
38. А теперь охарактеризуем понятие "предметы и документы, содержащие информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях". Под понятием "вклад" понимаются денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте, размещаемые физическими лицами в целях хранения и получения дохода в банке (ч. ч. 1 и 2 ст. 36 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"). Денежные средства во вкладах могут размещаться на основании договора банковского вклада или договора банковского счета, включая капитализированные (причисленные) проценты на сумму вклада (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" <1181>). -------------------------------- <1181> См.: Собр. законодательства РФ. 2003. N 52 (ч. 1). Ст. 5029.
39. Причем исходя из редакции ст. 1128 ГК РФ вклад - это разновидность счета. 40. В к.с. речь идет о вкладах и счетах граждан. Между тем согласно п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК только суд правомочен принимать решение о производстве выемки предметов (документов), содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях. В данной норме законодатель не ограничивает круг принимаемых судом решений только теми, которые выносятся в отношении граждан. Соответственно, к компетенции суда и только суда законодатель отнес принятие рассматриваемых решений и в отношении юридических лиц. 41. Банк, о котором идет речь в ч. 4 к.с., - это кредитная организация. Согласно же ст. 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" кредитная организация - это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. 42. Банк - это разновидность кредитной организации, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. 43. Небанковская кредитная организация - это: 1) кредитная организация, имеющая право осуществлять исключительно банковские операции, указанные в п. п. 3 и 4 (только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов), а также в п. 5 (только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов) и п. 9 ч. 1 ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" <1182>; -------------------------------- <1182> Далее - небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций.
2) кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". Допустимые сочетания банковских операций для такой небанковской кредитной организации устанавливаются Банком России. 44. Законодатель пишет, что выемка перечисленных в ч. 4 к.с. документов производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке ст. 165 УПК. Данное положение следует трактовать буквально - выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах физических и юридических лиц в банках и иных кредитных организациях, не может быть произведена на основании постановления следователя (дознавателя и др.) без получения судебного решения даже в исключительных случаях. Правила ч. 5 ст. 165 УПК не распространимы на выемку документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях. Как следует из редакции ч. 5 ст. 165 УПК, в исключительных случаях на основании постановления следователя без получения судебного решения могут быть произведены лишь не терпящие отлагательства осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, а также личный обыск. В перечне следственных действий, на которые распространимо правило ч. 5 ст. 165 УПК, нет выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в кредитных организациях. Поэтому мы не можем согласиться с противоположным утверждением В.В. Кальницкого <1183>, а также с мнением С.А. Шейфера, которые считают, что порядок, установленный для выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, "такой же, как и для выемки в жилище граждан" <1184>. -------------------------------- <1183> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Юрайт-Издат. С. 445; и др.
КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (отв. ред. И.Л. Петрухин) включен в информационный банк согласно публикации - Велби, Проспект, 2008 (6-е издание, переработанное и дополненное).
<1184> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации... М.: Велби. С. 261.
45. Анализ содержания к.с. в комплексе с положениями, содержащимися в ст. ст. 3, 5, 29, 165 - 167, 170, 182, 450 УПК, позволяет сформулировать основания и условия производства выемки. 46. Фактическое основание выемки - это наличие достоверных данных (доказательств) о том, что в определенном месте у конкретного человека хранится конкретно индивидуализированный предмет (документ), имеющий значение для уголовного дела. 47. Юридическим основанием выемки является мотивированное постановление следователя (дознавателя и др.), иногда согласованное с определенным должностным лицом (органом), а в случае производства выемки в жилище или предметов (документов), содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, либо в отношении адвоката (кандидата в депутаты представительного органа местного самоуправления; кандидата на должность выборного должностного лица местного самоуправления на территории муниципального образования), а также в случае выемки корреспонденции, на которую наложен арест, - судебное решение. 48. Условия производства выемки: 1) выемка может быть произведена только после принятия решения о возбуждении уголовного дела; 2) сведения, послужившие основанием для производства выемки, должны содержаться в доказательствах; 3) при производстве выемки обязательно присутствие понятых, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК; 4) при производстве выемки необходимо также присутствие лица, у которого производится выемка, либо совершеннолетних членов его семьи. Выемка в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производится в присутствии представителя администрации данного предприятия, учреждения, организации; 5) выемке подлежат лишь предметы (документы), имеющие значение для уголовного дела либо изъятые из оборота; 6) должно быть точно установлено, что при выемке не будут нарушены те права и законные интересы как участвующих в ней, так и других лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом; 7) не унижается честь и достоинство участвующих в искомом действии лиц, а также окружающих; 8) не ставится под угрозу здоровье и жизнь лица, у которого производится выемка, а также других граждан. 49. Обычный порядок производства выемки состоит из следующих элементов. 1) принятие решения о необходимости и возможности выемки; 2) вынесение постановления, а в предусмотренных законом случаях - принятие судебного решения о производстве выемки; 3) приготовление необходимых для выемки видео-, кино-, фотоаппаратуры и иных технических средств;
|
