КОНСЕНСУАЛЬНЫЕ КОНТРАКТЫ

Гай признавал консенсуальными те договоры, которые являются простым соглашением, не требующим ни формул, ни письменной формы. Право Юстиниана переработало эту формулировку и противопоставило консенсуальные контракты реальным, поставив во главу деления момент наступления последствий заключения соглашения: в первых достаточно соглашения для признания договора заключённым, а во вторых – необходимо исполнение со стороны хотя бы одного из субъектов правоотношения. В эту категорию включаются договоры купли-продажи, найма, товарищества, поручения.

 

Купля-продажа (emptio-venditio) – договор, посредством которого одна сторона – продавец (venditor) обязуется представить другой стороне – покупателю (emptor) в собственностьвещь, товар (merx), а тот обязуется в свою очередь уплатитьза него определённую денежную цену (pretium). Павел писал, что происхождение купли-продажи коренится в мене того периода развития римского общества, когда ещё отсутствовали деньги. Он также говорит о споре прокулианцев и сабианцев: можно ли считать куплей-продажей передачу вещи с получением взамен не денег, а другой вещи; первые считали это меной, вторые – куплей-продажей. Исторически восторжествовала точка зрения прокулианцев. Первоначально доминировала форма купли-продажи – манципация.

Этот договор носит обоюдный характер.

Предметом договора могли быть любые реально существующие или предполагаемые в будущем вещи, принадлежащие или не принадлежащие (полученные на реализацию) продавцу и не ограниченные в обороте. Так можно было продавать родовые и индивидуальные вещи, а также и права. Нельзя продать вещь её собственнику, даже если он об этом не знает. Если вещь продавал не собственник, а покупатель не знал об этом, то он мог требовать возмещения. Если продавец продал не свою вещь без согласия собственника, тот мог истребовать её у покупателя, а ответственность ложилась на продавца.

В отношении цены Гай говорит, что она должна быть определённой, не может ставиться в зависимость от воли покупателя. Ульпиан говорил, что можно покупать за цену, за которую купил продавец или какая есть в кассе (в случае неизвестности чёткой стоимости). В 285 г. н.э. Диоклетиан установил правило, по которому если лицо или его отец продали вещь за бесценок, то есть более чем в два раза дешевле реальной стоимости, то при помощи суда продавец мог дополучить необходимую стоимость или вернуть вещь назад с одновременным возвратом полученной суммы. Есть теория, что это было направлено против недобросовестных продавцов или здесь во внимание принимается уступка временному материальному затруднению продавца. Если покупатель покупал вещь не у собственника, а потом был вынужден уплатить стоимость ещё и собственнику, то он имел право требовать возмещения повторных трат продавцом.

В вопросе предоставления вещи в собственность Ульпиан писал, что нет необходимости переносить право собственности на покупателя земельного участка; а классические юристы считают, что продавец должен предоставить обеспеченную правом возможность полного и постоянного обладания. Ульпиан говрил, что продавец обязан был провести в отношении покупателя традицию. Продавец-собственник передачей вещи делает покупателя собственником; в то время как при продаже несобственником есть право собственника на эвикцию (evectionis nomine), то есть истребование у добросовестного покупателя. Эвикция идёт только через судебное решение и возвращает вещь прежнему собственнику по основанию возникшему до передачи права собственности. Эвикция не даёт право иска покупателя к продавцу. Не даётся ему иск из эвикции и если вещь истребована из-за его собственной беззаботности: он не известил продавца о заявленном праве третьего лица или плоо защищал вещь на суде или согласился на разрешение вопроса о вещи третейским судом. Эвикция признаётся и при требованиях залогового кредитора продавца. В период поздней республики появился обычай сопровождать куплю-продажу стипуляцией со стороны на случай эвикции двойной покупной цены вещи, а при отказе такой стипуляции покупатель имел право на иск из купли (actio ex empto). Ответственность продавца за эвикцию отпадала если покупателб знал о правах третьих лиц на покупаемое имущество. Допускались соглашения между сторонами (покупателем и прежним собственником) о том, что эвикции не будет. Если продавец отчуждал через эвикцию вещь, которая не была его собственностью, она могла быть отсуждены покупателем. Эвикция могла быть и частичной, равно и частичным могло быть требование покупателя о возврате покупной цены.

В Законах 12 таблиц передавалась вещь в состоянии, обусловленном договором, а неисполнение влекло штрафные санкции к продавцу – возмещение в двойном размере. По цивильному праву продавец отвечал за реально описанные качества товара, а не за расхваливание и гиперборизацию его характеристик без злого умысла на сокрытие отрицательных качеств товара. Умышленное сокрытие обстоятельств в отношении качества товара, которые могли повлиять на отношение к нему покупателя, если он не мог их заметить при осмотре вещи – то продавец отвечает за такие недостатки, а покупатель получает иск либо о расторжении договора и возвращении положения, существовавшего до заключения договора (actio redhibitoria) или о возмещении части цены (actio quanti minoris). По первому иску вещь возвращается в полученном состоянии с ответственностью покупателю за все ухудшения и со всеми плодами, но и с правом истребовать средства взамен произведённым улудшениям; а продавец обязан вернуть покупную цену и стандартные проценты; риск случайной гибели лежит на продавце (!); подать этот иск можно только в срок 6 месяцев без учёта уважительных причин.

При случайной гибели вещи после заключения договора без вины какой-либо стороны, риск случайной гибели ложится на покупателя (periculum est emptoris), даже если вещь ещё нге передана (плата всё равно должна быть внесена), если иное не установлено договором. Многие (Монье) видят причину этого необычного правила в первоначальной форме купли-продажи (манципации), которая сразу после заключения переносила право собственности на покупателя. Жирард видит истоки этого в том, что первоначально купля-продажа была чередой взаимных неоспоримых стипуляций.

В договоре купли-продажи могут быть добавочные оговорки. Условие addictio in diem предусматривает, что договор прекращается, если в определённый срок продавец получит более выгодное предложение, а первоначальный покупатель на такие новые условия не согласится. Условие lex commissoria предусматривает. Что при невыплате в определённый срок договор считается не заключённым (продавец может сохранить за собой задаток, а покупатель – плоды). Возможно условие, по которому вещь остаётся у покупателя, если в установленниый срок ему она понравится. Возможны и условия обратной покупки вещи продавцомили обратной продажи покупателем на условиях первоначального договора.

 

Наём (locatio-conductio) делился на наём вещей, наём услуг и наём работ (подряд). Спор о разграничении с куплей-продажей возникал, например, по поводу пожизненноё передачи с ежегодной выплатой (Гай считал это наймом). Отличие договоров в передаче по договору купли-продажи на постоянной основе. Договор носит обоюдный характер, на обеих сторонах возникает комплекс прав и обязанностей и права на иск.

 

Наём вещи (locatio-conductio rerum) – договор, по которому одна сторона (наймодатель, locator) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю, conductor) одну или несколько определённых вещей для временного пользования по договору и хозяйственному назначению вещи, а эта другая сторона обязуется уплачивать за пользование этими вещами определённое вознаграждение (pensio, merces) в виде наёмной платы или натуральных продуктов и по окончании пользования возвратить вещи в сохранности наймодателю (Новицкий). Появился ещё в эпоху создания 12 таблиц. Первоначальный предмет – рабы и скот, в дальнейшем развился в отношении участков и зданий. Предметом могли быть недвижимые и потребляемые движимые вещи. Наймодатель мог быть несобственником сдаваемой вещи. Наймодатель-несобственник может обязываться возместить ущерб, понесённый нанимателем от возможного нарушения договора и требования собственника вещи. Срок – не необходимое условие договора, если его нет, то возможен односторонний отказ (нанимателем – если вещь непригодна или её использование опасно; наймодателем – если ненадлежащее использование или имущество необходимо собственнику или не вносится плата два годы подряд). Если по окончанию срока продолжается использование вещи без истребования – это считается за продление по молчаливому согласию бессрочно.

Наймодатель обязан предоставить пользование вещью и её принадлежностями своевременно. Нарушение одного из этих условий даёт право нанимателю отказаться от договора. Также наймодатель обязуется в течение всего срока договора обеспечивать нанимателю спокойное и соответствующее договору пользование вещью (ремонт, устранение препятствий со стороны третьих лиц). При невозможности использовании при недостаточном уходе наймодателем у нанимателя появляется иск (actio conducti). Наймодатель не отвечает. Если до заключения договора наниматель знал о недостатках вещи.Если наниматель не знал о недостатках вещи, то наймодавец отвечает, независимо от того, знал ли он о них сам – в таком случае наниматель может посредством указанного иска требовать уменьшения платы. Наймодавец возмещает все выгоды, которые должен был получить наниматель. Наймодатель платит все подати и налоги со сданного имущества. По договру может быть предусмотрена и предоплата. Если невозможно полное использование без вины сторон, наниматель имеет право на снидение платы. Если наниматель не пользуется какое-то время вещью из-за обоснованного страха, то на этот период не вносится плата (а наймодатель может сдать на этот период вещь другому лицу). При непреодолимой силе (потеря урожая) натуральные выплаты наниматель освобождался от выплат на этот период, но следующий сверхурожайный год мог стать основанием для выплаты за предыдущие недоплаты. Наниматель отвечает за любой вред вещи по своей вине. В императорский период не возвращающий в срок наниматель судом присуждался не только к возврату вещи, но и к уплате её стоимости. Если в договре не было установлено противоположного, то наниматель имел право на возмещение всех необходимых усовершенствований вещи или на отделение своих трудов. Право сдачи нанимателем вещи в поднаём с личной ответственностью перед наймодателем. Если наймодатель до истечения срока найма отчуждал вещь, то новый собственник не был связан условиями старого договора найма, правда наниматель мог предъявлять иск к продавцу при неоставлении прежних условий договора.

 

Наём услуг (locatio-conductio operarum) – договор, по которому одна сторона – нанявшийся (locator) принимает на себя обязательство исполнять в пользу другой стороны – нанимателя (conductor) определённые договором услуги, а тот принимает на себя обязательство платить за них установленное вознаграждение (Новицкий). В отличие от подряда, направлен на работы, а не результат. Положение нанявшегося весьма плохо и недалеко от положения раба. Оплата может быть предусмотрена сдельная или повременная. Невозможность выполнения работ по вине нанявшегося не даёт права на вознаграждение, а неиспользование услуг лица, готового их оказать – даёт (правда это правило могло и не действовать). Если наниматель умирает право нанявшегося сохраняется, равно и его обязанности, если его услуги не носили абсолютно личный, персонифицированный характер.

 

Подряд (locatio-conductio operis) – договор, по которому одна сторона – подрядчик (conductor), принимает на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны – заказчика (locator), известную работу в определённый срок или нормально еобходимое на это время, а тот принимает на себя обязательство уплатить за это определённое вознаграждение (Новицкий). Вознаграждение единовременное или поэтапное. В случае работы подрядчика со своим материалом трудно разграничить с куплей-продажей: если основной материал идёт от заказчика (участок для застройки), то это договор подряда. Отхождение от условий договора только с согласия заказчика. Если в договоре есть условие, что договор срочен, то до этого срока договор не расторгается и заказчик не может передать подряд другому заакзчику. Подрядчик отвечает за любую вину, должен относиться к материалам и продукту как добрый хозяин. Он может пользоваться для достижения результата услугами другх лиц, но несёт личный ответ перед заказчиком. Риск случайной гибели или порчи результатов работ до их сдачи лежит на подрядчике, а после – на заказчике; правда если порча пошла от ненадлежащего качества материала или природной стихии, то риск на заказчике. Если в процессе работы выяснено, что её нельзя выполнить за установленную цену, то заказчик может доплатить или приостановить или отказаться от договора; если же подрядчик вопреки указаниям продолжал работать, он не может требовать выплат недоиизрасходованной платы и расторжения договора. Отказ от принятия работ не освобождает от обязанности выплатить.

 

Перевозка – особая форма подряда. А её основная форма – морская перевозка, в которую из Греции пришёл родосский закон о выьрасывании (lex Rhodia de iactu) – если во время плавания возникает опасность для корабля и груза и капитан вынужден выбросить часть груза в море, то ущерб распределяется между всеми: собственниками выброшенного груза и собственниками оставленного на борту груза.

 

Товарищество (societas) – договор, по которому происходит объединение нескольких людей для достижение некоего общего дозволенного экономического результата или общей дозволенной хозяйственной цели, с вкладом каждого товарища в общее дело и распределением выгод и убытков между всеми участниками. Цель не должна быть нечестной. Товарищество – не юридическое лицо. Договор строго личный и многосторонний. Субъектами могли бы любые свободные лица. Есть мнение, что договор возник из структуры римской семьи. При этом создаётся некая общность имущества: либо всего, либо только определённой его части с сохранением индивидуальной собственности. Предполагается участие товарищей во вкладах, разделе прибыли и убытков. Вклады могут выражаться имущественно или в услугах, причём равенство не обязательно, а договорно. Риск случайной гибели вещи, которую один из товарищей должен был внести в капитал товарищества распределялся так: если вещь индивидуальная – на всех товарищей соразмерно вкладу, если вещь родовая – на вносящую сторону (но не успевшую внести), если дальнейшее использование вещи в составе других связано хозяйственной необходимостью – на всех товарищей соразмерно вкладам, если использование вещи в составе совместного имущества обусловлено только экономически – на вносящего товарища (Цельз). Это значит, что риск гибели или порчи родовой вещи ложится на всех товарищей только при её передаче в совместное имущество. Каждый товарищ должен заботливо относиться к интересам других товарищей, то есть не хуже, чем к своим делам. Каждый отвечает за умысел и за безразличие и небрежность. Несмотря на противоположные мнения (Муций), возобладала позиция Сервия Сульпиция, по которой возможно участие одного из товарищей только в прибылях, но не в убытках, если участие этого товарища особенно ценно. Гай говорит, что если доли выгод и расходов не установлены в договоре, то считаются равными. Однако распространение на участника только убытков не допускалось. Договор может быть срочным, с установлением неопределённого срока или бессрочным. Товарищи могли в одностороннем порядке выходить из договора. Всё полученное от договора товарищи должны вносить в общий капитал для дальнейшего договорного распределения. Каждый из товарищей имел право на иск к недобросовестному товарищу (actio pro socio). Товарищество может прекращаться посредством свободного выхода сторон или со смертью товарища или с утратой им одного из элементов правоспособности или с банкротством товарища. Калистрат писал, что товарищество прекращается, если товарищи начинают действовать разрозненно. Если выход до срока в срочном договоре, то такой товарищ освобождает от обязанностей по отношению к себе (хотя полностью получает доход от того. что происходит во время его выхода), но сам от обязанностей не освобождается (от убытков). Нельзя через выход из товарищества с прямым умыслом использовать предстоящее одностороннее обогащение – такое обогащение может быть истребовано другими товарищами для совместного раздела. Прекращение товарищества – не основание прекращения претензий из товарищества, которые могут распространяться и на наследников.

Одна из форм товарищеского соглашения по Гаю – товарищество неразделимых наследников-братьев (здесь субъекты – только граждане Рима). Также он выделял случайное или единичное товарищество, а также общность всего имущества (настоящего и будущего). Ульпиан выделяет договор товарищества с объединением имущества для промышленной деятельности.

 

Поручение (mandatum) – договор, по которому одна сторона (мандант, доверитель, mandans) поручает, а другая сторона (мандатарий, поверенный, procurator) принимает на себя исполнение каких-либо действий или услуг, не противоречащих закону и нравам, в интересах доверителя или нет безвозмездно. В Дигестах говорится, что этот договор шёл от дружбы и общественного долга; отсюда Цицерон выводит, что довести доверителя до иска к доверенному не менее позорно, чем совершить кражу. В классическую эпоху запрещалось заключать эьтот договор на случай «после смерти». Слабая распространённость договора из-за возможности заключения договора найма. Мандатарий должен точно и заботливо выполнять поручение до конца. Если он видит, что не может выполнить поручение, то сообщает доверителю. Исполнение не точное или не того, что надо давало возможность доверителю давать дополнительные указания. При превышении поверенным границ поручения за них отвечает он сам (тогда он не имеет права на иск из превышения, а мандант имеет). Если превышение укзанного условиями договора шло за счёт поверенного, то сабинианцы считали, что поручение не исполнено и оверитель может не принимать выполненные работы, а прокулианцы считали, что в пределах установленного соглашением доверитель должен принять. Исполнение может быть и не личным, но с личной ответственностью мандатария за выполнение. Личный характер исполнения может быть предусмотрена в договоре. Манатарий отвечает за всякую вину при выполнении обязательства и возмещает все убытки. Мандатарий передаёт абсолютно всё, полученное от своих действий и услуг. Передача результатов идёт вместе с передачей плодов, доходов и документов. Несвоевременное или неполное исполнение дают манданту право на иск (actio mandati directa). Независимо от результатов работ мандант возмещает мандатарию все понесённые издержки и убытки из выполнения работ или по вине манданта возникшие, но только после выполнения работ (пусть и некачественного) и их сдачи. Кроме общих условий кончания договора, мандат прекращается односторонним отказом или смертью стороны. При отказе от договора манданта в любое время он должен принять уже сделанное и возместить расходы. По смерти манданта мандатарий должен узнать о желании его наследников продолжать реализацию договора, а если уже выполнить – имеет к ним иск о возмещении издержек. Заранее можно соглашением установить распространение усовий договора на наследников манданта. Если наследники мандатария продолжают работы, не испросив желания манданта, они не имеют права на вознаграждение и иск о нём.

Один из видов – поручение оказать кредит третьему лицу (mandatum qualificatum), за которое фактически ручается мандант. При невыполнении условий третим лицом мандатарий имеет иск (обратный иск из поручения - actio mandati contraria) к поручителю, то есть к манданту.