ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО МОРСКОГО И РЕЧНОГО ТРАНСПОРТА

Юридические лица, по праву Японии, определяются как правоспо­собные объединения людей, преследующих определенные цели. По праву Японии юридические лица делятся на юридические лица част­ного права, публичного права, юридические лица, представляющие общественный интерес.

Юридические лица, ставящие целью извлечение прибыли, пресле­дуют цели частного интереса исключительно своих членов: прибыль такого юридического лица распределяется между членами такого юри­дического лица.

Существуют два вида юридических лиц, ставящих целью извлече­ние прибыли. Первые извлекают прибыль от осуществления пред­принимательской деятельности. К ним относятся торговые компа­нии, правовое положение которых определено Торговым кодексом. Вторые — извлекают прибыль посредством иных действий, кроме осуществления коммерческой деятельности. К ним относятся граж­данско-правовые компании, предприятия сельского хозяйства, гор­ного дела и пр. Их правовое положение также определено нормами Торгового кодекса.

К торговым компаниям относятся полное товарищество, комман­дитное товарищество и акционерная компания.

Полное товарищество — это объединение, учрежденное с целью со­вершения сделок как способа осуществления предпринимательской деятельности. Товариществом считается и такое объединение, целью которого является получение прибыли, даже если его деятельность не предполагает совершение торговых сделок.

Полное товарищество является юридическим лицом, действует на основании устава, который подписывается каждым членом товари­щества.

В уставе полного товарищества должны быть определены:

♦ цель деятельности;

♦ торговое наименование;

278 _______________ Глава 7. Основные институты торгового права Японии

♦ полное имя и местожительство каждого члена;

♦ местонахождение головной конторы и каждого филиала;

♦ характер и сумма вклада, который должен быть сделан каждым членом, а также критерии его оценки.

Для участников полного товарищества установлен запрет конку­ренции, заключающийся в том, что товарищ не вправе совершать сдел­ки с товариществом в своих интересах или в интересах третьего лица, за исключением случаев, когда такое решение было принято большин­ством голосов других товарищей. Для того чтобы товарищество вы­ступило гарантом по обязательствам одного из товарищей или заклю­чило договор с лицом, не являющимся товарищем, в котором интересы товарищества несовместимы с интересами товарищей, необходимо ре­шение, принятое большинством голосов других товарищей.

Член товарищества не вправе без согласия на то всех других товари­щей совершать для себя или для третьего лица какие-либо сделки, от­носящиеся к предпринимательской деятельности товарищества, или стать товарищем с неограниченной ответственностью или директором любого другого товарищества.

По обязательствам товарищества его участники несут солидарную ответственность всем своим имуществом. Выходящий товарищ несет ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до того, как была осуществлена регистрация его выхода по адресу головной конторы товарищества. Его ответственность прекращается по истече­нии двух лет в отношении кредитора, который не выдвинул никакого требования и не дал предварительного уведомления о таком требова­нии в течение двух лет после регистрации.

Коммандитное товарищество — это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников, отвечающих за долги товарищества пропорционально размерам своих вкладов и не являющихся по статусу коммерсантами; один или несколь­ко полных участников, имеющих статус коммерсантов с неограничен­ной и солидарной ответственностью по обязательствам товарище­ства.

Учредительным документом товарищества является устав.

Акционерная компания — это компания, уставный капитал которой разбит на акции, а члены (акционеры) несут ответственность за убыт­ки в зависимости от размеров своих вкладов.

Для учреждения акционерной компании необходимо не менее семи учредителей. Порядок учреждения акционерной компании регламен-

 

§ 4. Торговое представительство _________________________279

тирован Торговым кодексом Японии. Учредительным документом яв­ляется устав, который должен быть нотариально заверен. В уставе ак­ционерной компании определяются предмет деятельности, торговое наименование, местонахождение главной конторы. Кроме того, в уста­ве определяются общее количество акций, выпускаемых компанией, и общее количество акций, выпускаемых к моменту учреждения компа­нии. Акции могут быть с указанием номинальной стоимости и без ука­зания номинальной стоимости. Это должно быть отражено в уставе, и должно быть указание на количество каждого вида акций.

Компания должна произвести публичное извещение путем его по­мещения в официальном бюллетене или в ежедневной газете, в кото­рой публикуются материалы, связанные с текущими событиями.

Учредители компании должны в письменной форме совершить под­писку на выпускаемые акции. Если учредители подписались на все ак­ции, подлежащие выпуску во время создания компании, то они долж­ны без промедления полностью оплатить выпускную цену акций. Кроме того, учредители назначают директоров и аудиторов компании. После назначения директора они должны обратиться в суд за назначением инспектора, который проверяет порядок учреждения компании.

Если учредители не подпишутся на все акции, подлежащие выпуску во время учреждения компании, то производится открытая подписка. Лицо, подписавшееся на акции, обязано произвести оплату в размере, соответствующем количеству акций, предоставленных ему учредите­лями.

После полной оплаты акций учредители созывают общее собрание подписчиков на акции. Собрание назначает директора и аудиторов.

В последующем директор назначается решением совета директоров.

§ 4. Торговое представительство

Как и в других европейских странах, в Японии институт представи­тельства получил широкое распространение и рассматривается как вид коммерческой деятельности, ведущейся профессионально инди­видуальными коммерсантами и компаниями на коммерческой основе.

Различные виды представительства предусмотрены Торговым ко­дексом Японии. Среди представителей особое место занимают служа­щие торгового предприятия, которые занимаются представительской деятельностью на основании трудового договора (соглашения).

Коммерческий представитель называется торговым агентом. Ко­декс понимает под ним лицо, которое, не будучи служащим, действует

280________________ Глава 7. Основные институты торгового права Японии

от имени определенного коммерсанта как его представитель или по­средник в сделках, относящихся к предпринимательской деятельнос­ти, которой занимается такой коммерсант. Когда торговый агент вы­полнил действие как посредник в любой сделке, он должен без промедления направить извещение об этом коммерсанту, в интересах которого он действовал.

Без разрешения коммерсанта торговый агент не вправе совершать для себя или для третьих лиц какие-либо сделки, относящиеся к пред­принимательской деятельности, которой занимается этот коммерсант, или становиться членом товарищества с неограниченной ответствен­ностью либо директором товарищества, имеющего своей целью такой же вид предпринимательской деятельности.

Разновидностью агента, по ТК Японии, является товарно-экспеди­торский агент, который ведет от своего имени агентскую деятельность по перевозке грузов.

Кроме торгового агента, ТК Японии выделяет фигуру посредника. Это лицо, которое осуществляет свою предпринимательскую деятель­ность в качестве посредника в торговых сделках других лиц. Посред­ничество осуществляется на профессиональной основе лицами и объе­динениями лиц, находящихся на положении торговых коммерсантов. Основная задача посредника — содействовать сближению контраген­тов в предполагаемых договорах и участвовать в подготовке условий для их заключения.

Посредники не вправе преследовать интересы лишь одной сторо­ны в ущерб другой стороне договора. В противном случае их посред­нические действия могут быть признаны недействительными. По­средник не вправе принимать от имени сторон платежи или другое исполнение обязательств в связи со сделкой сторон, в которой он дей­ствует как посредник, если иное не предусмотрено договором или торговым обычаем.

В случае заключения сделки между сторонами посредник обязан без промедления подготовить документы, содержащие полное имя или торговое наименование каждой стороны, дату и основное содержание такой сделки и после подписания сторонами документов обязан пере­дать их каждой из сторон.

§ 5. Право собственности и иные вещные права

Вещные права регламентированы Гражданским кодексом Японии. Система вещных прав и их регулирование заимствованы из немецкой

§ 5. Право собственности и иные вещные права __________________281

системы. Основным вещным правом является владение, под которым понимается обладание вещью с намерением сделать ее своей. Облада­ние означает признание того, что определенная вещь находится под господством какого-либо лица. Намерение сделать вещь своей отра­жает стремление обладать вещью с выгодой для себя.

Право собственности — это право полного господства над вещью. Право собственности как важнейшее имущественное право является объектом гарантий и ограничений, содержащихся в Конституции Япо­нии, которая закрепляет, что «право собственности не должно нару­шаться», содержание права собственности «определяется законом, с тем чтобы оно не противоречило общественному благу». Таким обра­зом, право собственности может быть ограничено из соображений об­щественного блага, но устанавливаться такие ограничения могут толь­ко законами.

Кроме права владения и права собственности, ГК Японии регулиру­ет такие вещные права, как суперфиций, эмфитевзис и сервитута.

К вещно-правовым гарантиям исполнения обязательства относится право удержания, которое состоит в удержании владельцем вещи, при­надлежащей другому лицу, до исполнения обязательства по поводу данной вещи.

К кругу прав вещного обеспечения относятся право преимущества, заклад и ипотека.

Право преимущества состоит в том, что при указанных в законе об­стоятельствах управомоченное лицо получает преимущественное удо­влетворение своего права из определенного имущества должника.

Объектом заклада могут быть только вещи и имущественные права, передача которых возможна. В случае неисполнения обязательства в установленный срок залогодержатель обладает правом преимуще­ственного исполнения обязательства за счет вещи, находящейся в за­кладе, теми способами, которые определены в законе.

При ипотеке отсутствует реальная передача вещи. Ипотека устанав­ливается договором в отношении вещи, принадлежащей должнику или третьему лицу. Круг вещей, которые могут быть предметом ипотеки, ог­раничивается тем имуществом, в отношении которого предусмотрена регистрация или иные методы гласности. ГК выделяет два вида ипоте­ки: обычную и особую. К особой ипотеке относятся ипотека, при кото­рой предметом является особая категория имущества, выходящая за рамки обычной недвижимости (лес на корню, финансовая ипотека, ипо­тека движимости), а также ипотека ценных бумаг.

282 ________________ Глава 7. Основные институты торгового права Японии

§ 6. Торговые сделки

К торговым сделкам относятся сделки, непосредственно связан­ные с торговлей в экономическом смысле. Торговыми являются сдел­ки, вытекающие из организации и деятельности предприятий и организаций.

Законодательство Японии выделяет следующие виды торговых сде­лок: абсолютные торговые сделки, торговые сделки, осуществляемые в виде промысла; вспомогательные торговые сделки.

К абсолютным торговым сделкам относятся сделки, направленные на возмездное приобретение движимости, недвижимости или ценных бумаг с целью продажи их с прибылью или направленные на продажу имущества, приобретенного таким образом; биржевые сделки; сделки, относящиеся к векселям и другим коммерческим ценным бумагам.

Промысловыми торговыми сделками являются такие сделки, ко­торые непосредственно осуществляются лицами, производящими товары или представляющими услуги исключительно с целью по­лучения заработка. К таким сделкам, в частности, относятся сдел­ки, целью которых является возмездное приобретение или аренда движимого или недвижимого имущества с намерением сдачи его в аренду или действия с целью сдачи в аренду имущества, приобре­тенного или арендованного таким образом; сделки по перевозке; сделки, связанные с издательской деятельностью; страхование; осу­ществление представительства по торговым сделками и некоторые другие.

Вспомогательные торговые сделки — это такие торговые сделки, которые совершает коммерсант в предпринимательской деятельности.

Если сделка является торговой для обеих сторон, она считается дву­сторонней торговой сделкой. Односторонней торговой сделкой явля­ется сделка, торговая только для одной стороны.

Торговые сделки являются возмездными: коммерсант может требо­вать разумное вознаграждение, если совершил в пользу другого лица действие в рамках своей предпринимательской деятельности. Ставка процентов по торговым сделкам равна 6 % годовых.

Свобода совершения сделок признается в той мере, в какой не нару­шаются «положения закона о публичном порядке» (ст. 91 ГК Японии). Сделки, противоречащие обязательным предписаниям закона, пуб­личному порядку и добрым нравам, являются недействительными.

Свобода договора может быть ограничена в случаях, предусмотрен­ных законами, в целях обеспечения публичных интересов.

§ 7. Антимонопольное регулирование ________________________283

Так, в некоторых случаях может быть установлена обязанность ак­цепта или обязанность оферты (так называемые приказные (ордер­ные) договоры). Некоторыми законами может быть ограничена свобо­да определения содержания договоров. Например, Закон об аренде земли, Закон о сельскохозяйственных землях, Закон о трудовых стан­дартах признают недействительными условия договоров, которые пре­дусматривают чрезмерную выгоду для экономически превосходящего субъекта.

Законодательство Японии регламентирует договоры стандартного характера, которые заключаются между субъектами, занимающими монопольное положение на рынке товаров, и потребителями.

Торговый кодекс Японии регулирует следующие виды торговых сделок: торговую куплю-продажу, договор комиссии, договор перевоз­ки, хранения, страхования. К торговым сделкам ТК относит негласное товарищество.

Торговые сделки купли-продажи подчиняются основным положе­ниям договоров купли-продажи; вместе с тем Торговый кодекс пре­дусматривает и особые положения, относящиеся к торговым отноше­ниям. Такими положениями в торговой купле-продаже являются: депонирование продаваемой вещи, право на продажу на аукционе, договор на срок; обязанность покупателя проверить купленную вещь; обязанность хранения и депонирования проданной вещи.¹

§ 7. Антимонопольное регулирование

Закон о запрещении частной монополии и обеспечении свободной торговли 1947 г., следуя модели американского антитрестовского зако­нодательства, предусматривает как меры по защите конкуренции, так и антитрестовские мероприятия.

Антимонопольным законом запрещено создание так называемой «частной монополии». Имеется в виду ситуация, когда для предпри­нимателей исключается возможность конкуренции в любой сфере коммерческой деятельности путем установления дискриминационных цен, контроля необходимых источников производства и продажи или же деловая активность предпринимателей по принятию деловых ре­шений ограничивается при помощи исключительных деловых кон-

¹ Пиляева В. В. Гражданское и торговое право Японии. М., 2001. С. 175; За-лесская М, В. Антимонопольное регулирование в зарубежных странах // Дого­вор. Сер. 5. Вып. 3. М, 1991. С. 16.

284 ________________ Глава 7. Основные институты торгового права Японии

трактов, объединения директоратов, слияний, поддержки перепродаж­ных цен или взаимосвязывающих контрактов.

Закон запрещает существенную концентрацию, под которой пони­мается концентрация экономической мощи. В частности, финансовым компаниям запрещено владеть более чем 10% своих акций без предва­рительного разрешения. По вопросам слияний организации обязаны уведомлять комиссию по добросовестной торговле, которая подчине­на премьер-министру.

Закон запрещает обладать более чем 25% рынка того товара, кото­рый производит фирма. Действия, которые ограничивают предпри­нимательство, определены законом как «общая» и «специфическая» практика.

«Общая» практика включает в себя такие действия, как необосно­ванный отказ от совместного ведения дел, дискриминацию в ценах, предоставляемых услугах, использование своего экономического иму­щества для переманивания потребителя от конкурентов, взаимосвязы­вающие договоры и пр.

«Специфическая» практика включает самые различные виды дея­тельности, ограничивающие предпринимательство, начиная от дачи взяток и заканчивая предъявлением фирмам оптовой торговли тре­бований, чтобы их работники торговали в магазинах розничной тор­говли.¹

Антимонопольный закон Японии признает незаконными монополи­стические соглашения, ведущие к необоснованному ограничению тор­говли. Такими ограничениями являются: фиксирование цен, ограни­чения рынков сбыта и поставщиков продукции, технологий и пр.

В целом Закон объявляет незаконными различные виды картелей. Но вместе с тем не считаются запрещенными различные формы коо­перации. Объединившись в картели, фирмы конкурируют между со­бой за более рациональную технологию и эффективную организацию производства, ставя перед собой целью получение максимальной прибыли.

Антимонопольное законодательство Японии, так же как и антимо­нопольное законодательство США, предусматривает большое число изъятий, из-за которых закон не применяется ко многим предприни­мателям. В частности, под изъятие подпадают субъекты естественных монополий, кооперативы различных видов, организации, деятель-

¹ Залесская М. В. Антимонопольное регулирование в зарубежных странах // Договор. Сер. 5. Вып. 3. М., 1991. С. 16.

§ 8, Регулирование рынка це нных бумаг_____________________285

ность которых оговаривается специальными законами. Исключения установлены для соглашений о поддержании перепродажных цен на отдельные товары, а также для отдельных видов экспортной деятель­ности.

Кроме того, под действие антимонопольного закона не подпадают картели разного вида, например «рационализаторские», целью кото­рых является совершенствование технологий и повышение качества продукции.

Государственным органом, осуществляющим контроль за соблюде­нием антимонопольного законодательства, является Комиссия по доб­росовестной торговле.

§ 8. Регулирование рынка ценных бумаг

Активное развитие японского фондового рынка, являющегося в на­стоящее время вторым по обороту после США, началось после приня­тия в 1948 г. Закона о ценных бумагах и фондовых биржах, в основу которого были положены нормы американских законов о ценных бу­магах 1933 г. и о фондовых биржах 1934 г. Закон регламентирует дея­тельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, уста­навливает требования к раскрытию информации, совершению сделок с ценными бумагами и многое другое. Кроме того, в Японии действуют и иные законы, специально посвященные регулированию рынка цен­ных бумаг: Закон об инвестиционных трастовых фондах 1951 г. (в на­стоящее время называется — Закон, касающийся инвестиционных трастовых фондов и инвестиционных компаний в сфере ценных бу­маг); Закон об иностранных фирмах, специализирующихся по ценным бумагам, 1971 г.; Закон о регулировании деятельности инвестицион­ных консультантов в сфере ценных бумаг 1986 г.; Закон о реформе фи­нансовой системы 1993 г. Отдельные положения об акциях и обли­гациях содержатся в Торговом кодексе Японии (гл. 4).

Перечень прав и документов, относимых Законом 1948 г. к ценным бумагам, достаточно обширен. Это, в частности, правительственные займы, облигации юридических лиц, инвестиционные сертификаты, акции, производные ценные бумаги, векселя, иностранные ценные бу­маги, аналогичные японским.

В соответствии с Законом о реформе правительственных органов управления 2000 г., контроль над деятельностью фондового рынка осуществляет Комиссия по ценным бумагам и фондовым биржам при Агентстве по финансовым услугам.

286 ________________ Глава 7. Основные институты торгового права Японии

Выпуск ценных бумаг, размещаемых по открытой подписке, подле­жит регистрации в Агентстве по финансовым услугам, кроме случаев размещения ценных бумаг по общей цене менее 100 млн иен, предвари­тельного раскрытия информации о выпуске, например, при выпуске производных ценных бумаг, если ценные бумаги будут размещаться только среди лиц, профессионально занимающихся инвестиционной деятельностью. В ряде случаев допускается упрощенная процедура регистрации выпуска.

Под размещением ценных бумаг по закрытой подписке понимается их предложение менее чем 50 лицам либо лицам, профессионально зани­мающимся инвестиционной деятельностью, при условии, что последу­ющее отчуждение может производиться только таким лицам. При размещении по закрытой подписке не требуется составления проспек­та эмиссии регистрации выпуска.

Все профессиональные участники рынка ценных бумаг являются членами Японской Ассоциации дилеров фондового рынка — саморе­гулируемой организации, созданной в соответствии с требованиями Закона 1948 г.

Другими примечательными объединениями профессиональных уча­стников рынка ценных бумаг являются Ассоциация инвестиционных трастовых фондов ценных бумаг, Ассоциация профессиональных кон­сультантов на рынке ценных бумаг. Нормативы и правила, издаваемые саморегулируемыми организациями, являются обязательными для их участников.

Все профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны иметь соответствующую лицензию, выдаваемую премьер-министром. Деятельность профессионального участника является исключитель­ной, кроме случаев, когда разрешение заниматься иной деятельностью, наряду с профессиональной, дано в каждом случае Агентством по фи­нансовым услугам. Деятельность банков на рынке ценных бумаг огра­ничена только государственными заемными бумагами.

В Японии функционирует несколько фондовых бирж, наиболее влиятельными из которых являются Токийская и биржа города Осака. Членами биржи могут быть только лицензированные профессиональ­ные участники рынка ценных бумаг.

Конъюнктуру фондового рынка отражают два главных нацио­нальных биржевых индекса NIKKEI и TOPIX.

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО МОРСКОГО И РЕЧНОГО ТРАНСПОРТА