Товарищество на вере. Статья 82. Основные положения о товариществе на вере

 

Статья 82. Основные положения о товариществе на вере

1. Основные особенности КТ (товарищества на вере) сводятся к следующему:

а) вкладчики КТ не принимают участия в его предпринимательской деятельности;

б) полные товарищи КТ солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по его обязательствам;

в) в КТ его полные товарищи должны осуществлять предпринимательскую деятельность от имени КТ, т.е. участвовать в этой деятельности;

г) учредительным документом КТ является учредительный договор (ст. 83 ГК);

д) КТ имеет фирменное наименование.

2. Об ответственности и положении полных товарищей КТ см. коммент. к ст. 73-75 ГК.

В ст. 82 содержится ряд ограничений:

лицо может быть полным товарищем только в одном КТ. Однако членом-вкладчиком он может быть и в нескольких КТ, т.к. такое членство не связано с обязательным участием в деятельности. В равной степени полные товарищи КТ могут быть участниками ООО, ОДО, АО (ст. 87, 95, 96 ГК);

участник ПТ не может быть полным товарищем в КТ. Дело в том, что и в ПТ участник имеет статус полного товарища (ст. 69 ГК); он обязан принимать участие в предпринимательской деятельности от имени ПТ, поэтому его участие в качестве полного товарища КТ не допускается. В равной степени и полный товарищ КТ не может быть участником ПТ. Однако члены-вкладчики КТ могут быть участниками ПТ, т.к. ст. 82 не содержит никакого запрета в отношении вкладчиков КТ.

3. Помимо ограничений на участие в КТ, упомянутых в ст. 82, есть и другие:

финансируемые собственником учреждения (см. о них коммент. к ст. 120 ГК) могут быть вкладчиками КТ по общему правилу лишь с согласия собственника (п. 4 ст. 66 ГК). См. также п. 26 Пост. Пленумов N 6/8;

госорганы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками - вкладчиками КТ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК);

казенное предприятие по общему правилу также должно получить согласие собственника на участие в качестве вкладчика КТ, если это связано с отчуждением закрепленного за ним имущества (например, внесением его в качестве вклада - ст. 297 ГК).

4. Вкладчик автоматически должен стать полным товарищем КТ, если его имя упомянуто в фирменном наименовании КТ. При этом не имеет значения причина такого упоминания (по ошибке, специально, чтобы способствовать деловой репутации КТ, и т.д.) В случае несогласия такого вкладчика быть полным товарищем необходимо изменить фирменное наименование КТ и учредительный договор КТ.

 

Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере

1. Учредительный договор - единственный учредительный документ КТ. В связи с тем, что лишь полные товарищи отвечают по обязательствам КТ всем своим имуществом и управляют КТ, принимают решения об изменении учредительного договора КТ, установлено, что только они подписывают упомянутый договор.

2. Обязательные сведения, которые должны содержаться в учредительном договоре КТ, изложены в п. 2 ст. 52, ст. 83 и частично в ст. 70 ГК. В отличие от ПТ учредительный договор КТ должен содержать сведения, связанные с участием в нем наряду с полными товарищами также участников-вкладчиков. В связи с тем, что закон не определяет конкретную меру ответственности участника-вкладчика, в учредительном договоре необходимо определить их ответственность за нарушение обязательства по внесению вклада в складочный капитал КТ. Что же касается аналогичной ответственности полных товарищей, то при отсутствии в учредительном договоре КТ упоминания об этом действует норма, установленная в п. 2 ст. 73 ГК. Если же в учредительном договоре предусмотрена ответственность полных товарищей, то действует она.

3. Систематическое толкование ст. 52, 54-64, 82-86 ГК позволяет сделать вывод о том, что учредительный договор КТ должен содержать следующие сведения:

о том, что участники КТ обязуются создать именно данный вид коммерческой организации;

о порядке совместной деятельности по созданию КТ;

об условиях передачи участниками своего имущества КТ;

об условиях участия полными товарищами и вкладчиками в деятельности КТ (см. коммент. к ст. 72, 73, 75, 82, 85 ГК);

об условиях и порядке распределения чистой прибыли КТ между товарищами-вкладчиками и полными товарищами (см. коммент. к ст. 74, 85 ГК);

об условиях и порядке распределения между ними убытков КТ (см. коммент. к ст. 74, 85 ГК);

об условиях выхода из состава КТ (см. коммент. к ст. 74, 85 ГК);

о размере и составе складочного капитала КТ (эти сведения сообщаются также в орган государственной регистрации ЮЛ, ст. 12 Закона о регистрации ЮЛ, см. об этом коммент. к ст. 51 ГК);

о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале КТ. Аналогичные сведения о доле товарища-вкладчика не обязательно отражать в учредительном договоре КТ;

о размере, составе, сроках и порядке внесения полными товарищами (и не более) вкладов в складочный капитал КТ (см. об этом коммент. к ст. 70 ГК);

об ответственности полных товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал КТ (см. об этом коммент. к ст. 75, 82 ГК);

о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Даже если в учредительном договоре указан размер вклада каждого вкладчика (это возможно по желанию учредителей КТ), то и в этом случае необходимо указывать и совокупный размер этих вкладов;

о фирменном наименовании КТ. Оно должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и словосочетание "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также указанного выше словосочетания. См. об этом коммент. к п. 4 ст. 82 ГК;

о месте нахождения КТ. Оно определяется местом государственной регистрации КТ. Употребление в учредительном договоре КТ словосочетания "юридический адрес" не соответствует ст. 54 ГК и потому было бы неправомерным;

о порядке управления КТ (см. коммент. к ст. 84 ГК).

В учредительном договоре КТ должны содержаться также иные сведения, включение которых:

прямо предусмотрено в законе (см., например, коммент. к ст. 54-64, 85, 86 ГК);

требуют сами участники (полные товарищи) КТ.

 

Статья 84. Управление в товариществе на вере и ведение его дел

1. В КТ все вопросы управления решают только полные товарищи. По общему правилу решения принимаются по согласию всех полных товарищей, иначе говоря, единогласно. Однако в учредительном договоре может быть закреплен и иной порядок, кроме того, может быть установлено, что наиболее важные вопросы решаются по принципу единогласия, а иные - простым или квалифицированным большинством (2/3, 3/4 и т.д.). Подробнее о порядке управления см. коммент. к ст. 71 ГК.

2. Нужно обратить внимание на то, что даже если доля вклада в складочном капитале КТ того или иного участника-вкладчика превышает долю вклада полного товарища, все же вкладчик не может принимать участия в управлении КТ. В конкретном случае может быть так, что суммарная доля вкладов в складочный капитал КТ участников-вкладчиков превышает суммарную долю вкладов полных товарищей. Тем не менее и это не дает права вкладчикам на участие в управлении КТ. Доверенность, упомянутая в п. 2 ст. 84, должна отвечать всем требованиям, предъявляемым к подобного рода документам (ст. 185-187 ГК). Если полные товарищи КТ ведут его дела совместно, то каждый из них вправе выдать доверенность конкретному вкладчику на совершение тех или иных сделок. Когда по поручению полных товарищей дела КТ ведет один из полных товарищей, то от него и должна исходить доверенность. Если в КТ создан специальный исполнительный, постоянно действующий орган (дирекция, правление и т.п.), то учредительный договор может наделить его руководителя правом выдачи доверенности участникам-вкладчикам.

3. Даже если участники-вкладчики КТ не согласны с решением полных товарищей по тому или иному вопросу, они не могут оспаривать это решение и основанные на нем действия полных товарищей, например обращаться с жалобой в суд. Однако если действиями и решениями полных товарищей нарушаются права вкладчиков, упомянутые в ст. 85 ГК, а также предусмотренные в учредительном договоре, они могут обжаловать подобные действия и решения в суд (п. 1 постановления ВС РФ от 21.12.1993 N 10 "О рассмотрении судами жалоб на неправомерные действия, нарушающие права и свободы граждан").

 

Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере

1. Основная обязанность вкладчика - своевременно и в полном размере внести вклад в складочный капитал КТ. Сроки и порядок внесения вклада, а также его размер и состав должны быть предусмотрены в учредительном договоре КТ. В этом документе может быть установлена и ответственность за несвоевременное, неполное внесение вклада, а также за несоблюдение состава вклада. В качестве ориентира при определении ответственности может служить мера, установленная п. 2 ст. 73 ГК. Однако если в учредительном договоре нет упоминания о мере ответственности участника-вкладчика за неисполнение данной обязанности, то к нему можно предъявлять лишь требования о возмещении убытков, причиненных КТ таким неисполнением своей обязанности. В отличие от вкладчиков полные товарищи, не внесшие свою долю вклада в складочный капитал КТ, в любом случае привлекаются к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 73 ГК (см. об этом коммент. к ст. 83 ГК, см. также п. 5 ст. 82 ГК).

2. Для реализации права участника-вкладчика на выход из КТ нужно:

дождаться окончания финансового года;

соблюсти порядок выхода (процедуру принятия решения о выходе), закрепленный в учредительном договоре КТ;

подать письменное заявление о выходе из КТ, т.к. он влечет изменение, прекращение (причем это не совпадает с моментом подачи самого заявления), изменение текста учредительного договора (о составе участников, о размере долей в складочном капитале и т.д.), а также необходимость регистрации этих изменений (ст. 159-164, 452 ГК, ст. 8, 9, 17-19 Закона о регистрации ЮЛ);

определить, возвращается ли вклад участника в натуре или только ее стоимость.

При отсутствии в учредительном договоре положений, регулирующих эти вопросы, стороны решают их по общему согласию либо путем обращения в суд.

3. Право передачи своей доли (ее части) в складочном капитале участник-вкладчик реализует также с соблюдением ряда условий:

должно быть письменное заявление вкладчика о передаче своей доли (ее части) другому лицу (ст. 159-164 ГК);

должно быть письменное согласие другого вкладчика или третьего лица на получение данной доли (или ее части), а со стороны третьего лица - заявление о вступлении в КТ;

необходимо решение полных товарищей (принятое в порядке, определенном учредительным договором КТ) о передаче доли (ее части), о приеме нового вкладчика КТ и т.д.;

необходимо оформить выход вкладчика из КТ в установленном порядке, если он продаст свою долю;

необходимо все изменения учредительного договора, связанные с передачей доли, сообщить в установленный срок в орган, осуществивший государственную регистрацию КТ (см. об этом коммент. к ст. 51 ГК).

4. Следует обратить внимание на то, что доля вкладчика может быть передана либо другому участнику-вкладчику, либо третьим лицам (т.е. гражданам или ЮЛ), не являющимися участниками КТ. Иначе говоря, комментируемая статья не предусматривает возможности передачи доли вкладчика кому-либо из полных товарищей КТ. О преимущественном праве вкладчиков при приобретении доли вклада, передаваемого другим вкладчиком, см. коммент. к ст. 93 ГК.

 

Статья 86. Ликвидация товарищества на вере

1. Основаниями ликвидации КТ являются:

выбытие всех участников-вкладчиков. При этом не имеет значения причина выбытия (смерть вкладчика, признание его безвестно отсутствующим, объявление умершим, добровольный выход и т.д.). Если все вкладчики КТ стали полными товарищами, то и в этом случае КТ следует ликвидировать или преобразовать в ПТ;

в случае выхода (смерти, объявления безвестно отсутствующим гражданина, ликвидации ЮЛ - участника КТ и т.д. - см. об этом п. 1 ст. 76 ГК) всех полных товарищей КТ. С другой стороны, если хотя бы один полный товарищ остается, то КТ не ликвидируется (этим оно отличается от ПТ). В равной степени если в КТ остается хотя бы один вкладчик, то оно не подлежит ликвидации. Наконец, если в КТ остается хотя бы по одному вкладчику и полному товарищу, то оснований для ликвидации КТ также нет;

общие основания для ликвидации ЮЛ, установленные в ст. 61 ГК (см. коммент. к ст. 61, 76, 81 ГК).

2. Комментируемая статья допускает лишь одну форму реорганизации КТ, а именно - преобразование его в ПТ в случае выбытия всех вкладчиков. Таким образом, реорганизовать КТ путем его слияния либо присоединения к другому ЮЛ нельзя. С другой стороны, если причина реорганизации другая (т.е. не связана с тем, что все вкладчики выбыли из КТ), то КТ может быть реорганизовано на общих основаниях (см. об этом коммент. к ст. 57 ГК).

3. Вкладчики КТ имеют абсолютный приоритет перед полными товарищами на получение вкладов из имущества ликвидируемого КТ. Причина ликвидации не играет никакой роли (даже если она произошла из-за выхода из КТ всех вкладчиков). Однако перед самими вкладчиками имеют абсолютный приоритет кредиторы КТ, чьи требования удовлетворяются в очередности, установленной законом (см. об этом коммент. к ст. 64, 65 ГК).

Таким образом, после удовлетворения требований кредиторов сначала возвращаются вклады в имущество КТ участников-вкладчиков, после этого возвращаются вклады в имущество КТ полных товарищей, и лишь после этого можно приступить к распределению оставшегося имущества КТ. При его распределении участники-вкладчики уже не имеют никакого приоритета перед полными товарищами. По общему правилу оставшееся имущество делится между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале. Однако в учредительном договоре КТ может быть установлен и иной порядок (например, большая часть, скажем, 3/4 имущества, распределяется между полными товарищами, а остальное - между вкладчиками, или оставшееся имущество делится поровну между всеми участниками).

В случае если учредительный договор не регулирует вопросы распределения оставшегося имущества КТ, полные товарищи и вкладчики могут заключить письменное соглашение о порядке распределения этого имущества. О том, что соглашение должно иметь письменную форму, см. коммент. к ст. 74, 75, 78, 85 ГК. В случае, когда полные товарищи и вкладчики КТ не заключили такое соглашение, действует общее правило, закрепленное в ст. 86, т.е. имущество подлежит распределению пропорционально долям полных товарищей и вкладчиков в складочном капитале.