Введение новой организационно-правовой формы

Большинство фондов, создаваемых на развитых рынках и осуществляющих вложения в непубличные компании, имеет правовую форму limited partnership, учреждаемого на относительно стандартных условиях, которые предусматривают, что участники, ответственность которых ограничена (limited partners), играют пассивную роль. Полным товарищем (general partner) выступает венчурная компания – менеджер фонда (private equity firm), который определяет, какие активы следует приобретать, и в дальнейшем управляет портфелем фонда до тех пор, пока он не будет продан – как ожидается, со значительной прибылью. Эта прибыль затем распределяется между участниками, несущими ограниченный риск.

Обычно limited partnership учреждается на двенадцатилетний срок с возможностью продления на один или два года. В течение этого периода участники, ответственность которых ограничена, (т.е инвесторы) практически не имеют возможности забрать деньги или отказаться от своих обязательств. В течение инвестиционного периода (как правило, 3-5 лет) они должны быть готовы в любой момент предоставить денежные средства в пределах принятых на себя обязательств, в противном случае их доля в доходах limited partnership может быть резко снижена. В английском и американском праве limited partnership не является юридическим лицом, поэтому у него не возникает налоговых обязательств, что позволяет избежать двойного налогообложения полученной прибыли. Кроме того, в отношении limited partnership отсутствует ограничение на возможность одновременного участия в нескольких партнерствах. Это положение принципиально важно для венчурной компании, которая, как правило, формирует венчурные фонды с периодичностью 3-5 лет и потому в одно и то же время может быть участником нескольких фондов. В германском праве коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft) также не является юридическим лицом и не имеет ограничений не членство участника в других товариществах (§ 161—177а Торгового уложения Германии).

В российском гражданском праве товарищество на вере (коммандитное товарищество) является юридическим лицом (ст. 82-86 ГК РФ). Помимо этого, п.3 ст. 82 устанавливает, что лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Таким образом организационно-правовая форма коммандитного товарищества по экономическим и практическим соображениям не может быть использована для создания венчурного фонда.

Организационно-правовая форма простого товарищества (договора о совместной деятельности) также не подходит для венчурного фонда, поскольку не предусматривает возможности ограничить ответственность (Глава 55 ГК РФ).

Законопроект вводит новую главу 55.1 в Гражданский кодекс Российской Федерации, которая предусматривает специальный вид договора, на основании которого венчурная компания и инвесторы смогут соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли. Всеми полномочиями по ведению общих дел партнеров (товарищей) и распоряжению их имуществом наделяется венчурная компания.

Следует отметить, что в проекте Концепции развития законодательства о юридических лицах, подготовленном Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (рекомендован Советом к опубликованию в целях обсуждения протокол № 68 от 16 марта 2009 г.) вопрос о правовой и экономической целесообразности существования организационно-правовых форм полного товарищества и коммандитного товарищества (с учетом действующих нормативных положений) не затрагивается. В нем не дается также никаких оценок относительно полезности и частоты фактического использования соответствующих правовых форм при осуществлении хозяйственной деятельности. Предварительный анализ хозяйственной практики позволяет сделать вывод о том, что описанная в ГК РФ конструкция коммандитного товарищества (товарищества не вере) является мертворожденным институтом, не востребованным хозяйствующими субъектами. По данным Федеральной налоговой службы, по состоянию на 1 июня 2009 г. в Российской Федерации было зарегистрировано всего 409 коммандитных товариществ. Например, на тот же момент существовало более 4,2 млн обществ с ограниченной ответственностью и более 380 тыс. акционерных обществ.

С учетом сказанного при внесении поправок в Гражданский кодекс целесообразно рассмотреть также вопрос об изменении положений о товариществе не вере с целью превращения данного правового института в договор о совместной деятельности, отвечающий признакам limited partnership.