ВОПРОС 2: Литтеральные договоры1.Тихомиров Ю.А. Публичное право.М,1995г. 2.Брагельский М.И.,Витрянский В.В. Договорное право, 5 книг, 6 томов.М.1999-2006г.г. 3.Ансон В. Договорное право.М., 1984г. 4.Гразданское законодательство России//Составитель О.Ю. Шилохваст.М.1996гю 5.Венская конвенция о договорах купли-продажи товаров. Комментарий /ОТВ.ред. А.С.Комаров.м.1994г. 6.Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи товаров.Современная практика.Заключения.Разрешение споров. 2-е изд.М.1996г. 7.Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле.М.,1983г. 8.Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. М.,1990гю 9.Международные правила толкования торговых терминов "Инкатермс":Новая редакция. М.,1992г. 10.Сборник образцов банковских документов/Составитель Л.Г. Ефимова.М.,1995г. 11.Руководство в РФ по составлению договоров подряда на строительствов РФ//Строительство.М.,Стрикс,1996г. 12.Мозомен В.П.,Фарнсворт Е.А. Договорное право в США и СССР;История и общие концепции.М., 1988г. 13.Лазарев В.В. Проблемы в праве и пути их устранения.М., 1979г. 14.Соцуро Л.В. Толклвание договора судом.М., 2007г. 15.Богданова Е.Е. Добросовестность и право на защиту в договорных отношениях.М.,2010г. 16.Волков А.В. Принцип недопустимости злоупотребления гражданскими правами в законодательстве и судебной практике.М.,2010 г.
ТЕМА: Отдельные виды договоров
ВОПРОС 1: Вербальные договоры
Древнейшей формой договора является nexum – акт, договор, заключавшийся в форме mancipacio. Должник приобретал вещь res mancipi с помощью одной монеты в присутствии свидетелей и весовщика. Важным было то, что он торжественно обещал. Обеспечением обязательства была клятва о том, что в случае неуплаты он будет расплачиваться своей личностью. Nexum отменен законом 313 года. В силу вербальных договоров обязательства устанавливаются словами. Присутствует и консенсус и передача вещи, но самое главное значение имеют слова (Павел. Синтенции 2.3.1.) - Стипуляция – словесная формула в форме вопроса и совпадающего с ним ответа: «Обязуешься?» - «Обязуюсь», «Даешь?» - «Даю». При этом ответ должен следовать сразу после произнесения вопроса. Как правило, в стипуляции принимают участие свидетели. Стипуляция является односторонним обязательством, т.к. только у кредитора возникает право требования. Стипуляция применялась и в двусторонних обязательствах. В этом случае необходимо совершить две встречные стипуляции. Каждая из сторон в этом случае будет и кредитором и должником. За должника поручались спонсоры, фидеопромиссоры и фидеоюссоры. Они отвечали за должника в течение 2-х лет. Стипуляция была неудобна в применении в силу негибкости, т.к. нельзя было перевести долг. Платил тот, кто давал клятву. Классические юристы допускаю изменения в стипуляции. Так, допускался перерыв в произнесении слов. Допускается не точное повторение слов (D. 45.1.1.) При Юстиниане долги из стипуляции стали переходить на наследников - адстипуляция – сходна с поручительством – добавочный должник - адпромиссио – добавочный кредитор. - Sponsalia – двойная стипуляция. Обещание жениться и дать приданное - Обещание вольнотпущенника выполнять обязанности по отношению к патрону. Это односторонняя стипуляция.
ВОПРОС 2: Литтеральные договоры
Литтеральный договор заключается путем занесения записи в приходно-расходные книги ранее существовавшего долга. Долго не рассматривался как самостоятельная форма договора. «Эти записи порождают вещное обязательство, а не письменное, т.к. обязательство возникает в силу факта выдачи каких-либо денег». Gai. 3.13.1. Гай различает два вида записей: - от вещи к лицу, когда ранее существующие долг фиксируется в книге; - от лица к лицу. Имеет место при переводе долга. На смену приходно-расходным книгам приходят долговые расписки. Синграфы – составляются от третьего лица и требуют подписи свидетелей. Хирографы – составляются от первого лица, подпись свидетелей не обязательна.
ВОПРОС 3: Реальные договоры
Договор займа (mutuum) – договор, в силу которого одна сторона передает другой право собственности на вещи, наделенные родовыми признаками, телесные, находящиеся в обороте. Вторая сторона обязана вернуть такие же вещи, в том же количестве по окончании установленного срока или по требованию кредитора. Заем считался односторонним обязательством: предполагалось, что пользу от договора займа формально извлекает только должник. Поэтому договор займа был безвозмездным (беспроцентным в случае с деньгами). Позднее проценты стали включаться в сумму займа – это делало необходимым наличие особого соглашения о процентах или ином вознаграждении кредитору, но строго в пределах вещей того же типа, что являлись предметом займа. Обязанность доказательства того, что было передано при займе, лежала на кредиторе. Риск случайной гибели вещи лежал на должнике вне зависимости от степени и формы вины и даже при полном отсутствии. Обязанности должника рождались только с реальной передачей вещи. Соглашение о займе никакой юридической силы не имело. Момент передачи вещи и был началом момента ответственности должника. Договор ссуды (commondatum) – договор, в соответствии с которым одна сторона передавала вещь, наделенную индивидуальными признаками во временное пользование с обязательством второй стороны вернуть туже вещь того же качества. Смысл договора ссуды состоял в том, что одна сторона (ссудодатель) передавала другой (ссудополучателю) право пользования вещью, остававшуюся в собственности ссудодателя. Ссудополучатель мог пользоваться вещью (мог и не пользоваться), мог извлекать из нее доходы, но не мог передавать вещь третьим лицам. Для действительности договора необходима реальная передача вещи без каких-либо дополнительных, сопутствующих соглашений. Предметом договора ссуды является вещь телесная, но не обязательно находящаяся в гражданском обороте, но обязательно наделенная индивидуально-определенными признаками. Хозяйственную выгоду из ссуды формально извлекала только одна сторона – ссудополучатель, т.к. ссуда считалась строго безвозмездным договором. В отличие от займа здесь невозможно было скрытое соглашение о процентах. Все возможные выгоды для ссудодателя должны были составлять предмет отдельного особого соглашения – пакта. Ссудодатель был обязан предоставить вещь надлежащего качества, пригодную для использования в соответствии с ее хозяйственным назначением. При недостаточном качестве на кредиторе лежит обязанность или по приведению вещи в надлежащее состояние или по убыткам, причиненным этой вещью. Риск случайно гибели лежит на кредиторе. Кредитор не обязывался принимать особых забот о качестве вещи: оно только должно исполнять предположенную хозяйственную функцию, но не исполнять ее лучшим образом, т.к. ссуда являлась безвозмездным договором. Ссудополучатель был обязан вернуть именно эту вещь или в срок, или по востребованию, а также возместить все возможные ухудшения вещи. Нес ответственность практически за любую вину. Договор хранения (depositum) – договор, в соответствии с которым одна сторона (поклажедатель) передает другой стороне (хранителю) вещь на безвозмездное сохранение с обязательством хранителя хозяйственно не использовать вещь, хранить ее и вернуть ее в целости и надлежащем качестве. Смысл договора хранения состоит в том, что одна сторона (поклажедатель) не передавала никакого вещного права на данную вещь, уступая только фактическое владение не время. Для действительности договора необходима только реальная передача вещи; дополнительное соглашение может устанавливать условия возврате, порядок дополнительных гарантий, обеспечения и т.п., но не касаться основных обязанностей сторон из этого договора. Депозит возникает как односторонний, но в дальнейшем мог превратиться в двусторонний – неравный договор. Хранитель имел лишь обязательства, а поклажедатель – имел право требовать от хранителя хранения и возвращения вещи неповрежденной. Обязанности хранителя: - хранить доверенный предмет; - содержать его в исправности; - возвратить в установленное время или раньше, если этого требовал поклажедатель; - нес ответственность за убытки, если вещи причинялся ущерб, или если он не выполнял обязательств по своей dolus или culpa lata. В остальных случаях он освобождался от ответственности. В виде исключения, если хранитель терпел какие-либо убытки по хранению чужой вещи или по ее содержанию, то он получал право требовать за это возмещения. Предмет договора – любая телесная вещь, определенная индивидуальными или родовыми признаками, безразличного свойства в отношении возможности к гражданскому обороту. Поклажедатель мог не являться собственником, т.к. признавалось возможным хранить чужие вещи. Хранитель выступал перед третьими лицами в качестве фактического добросовестного владельца, но право владения было весьма ограниченным. Он защищался от посягательств владельческими интердиктами. Договор считается безвозмездным. Наличие какой-либо оплаты не допускалось, т.к. переводило договор в другое качество. Риск случайной гибели вещи оставался на кредиторе. Хранитель должен был хранить ее как «добрый хозяин», но не проявлять особой рачительности. Допускались особые случаи хранения. 1. Хранение в чрезвычайных обстоятельствах (d. Miserabile). Поклажедатель при чрезвычайных обстоятельствах (пожар, наводнение, войны, землетрясение) не был в состоянии свободно и спокойно выбрать лицо, чтобы доверить ему вещь на хранение. Поэтому ответственность хранителя повышалась. Он отвечал за ущерб и при culpa levis. При этом чтобы избежать злонамеренного использования поклажедателю давался иск о возмещении убытков от незаботливого хранителя в двойном размере стоимости вещи. 2. Судебное хранение – договор между сторонами в споре по определенному предмету. Хранитель обязывался хранить спорный предмет, а по завершении спора передать ее стороне, выигравшей спор. Такой хранитель обладал правом владения и был защищен посессорными интердиктами. 3. d. irregulare – хранение заменимых вещей. Хранитель становится собственником доверенных ему предметов и должен быть в установленный срок вернуть не те же предметы, которые он принял, а предметы того же рода, того же качества и количества. Различие с займом: заем – в интересах заемщика, а хранение – в интересах поклажедателя (кредитора).
ВОПРОС 4: Консенсуальные договоры.
Договор купли-продажи (emptio-venditio) – это договор, в соответствии с которым одна сторона)продавец) обязывается предоставить другой стороне (покупателю) известную вещь (товар –merx). Другая сторона (покупатель) обязывается или обещвет уплатить за нее определенную сумму денег (premtium). Существенными элементами договора являются товар и цена. Товар явялется предметом договора. Им может быть существующие материальные или нематериальные вещи (права) и даже будущие вещи не изъятые из оборота. Родовые, индивидуально-определенные, но для действительности договора любая вещь должна быть точно определена, в отношении родовых вещей – выделена и поддаваться коммерческому исчислению (мере, весу и пр.) Цена должна быть «certum, iustum et verum», т.е. должна быть определенной, соответствовать ценность купленного объекта и не должна быть фиктивной (как некто дарит, а цену назначает для вида, для прикрытия подарка). Договор распадается на две стадии: соглашение о договоре и исполнение договора. Стадии могут совпадать по времени, но могут быть отдалены значительным промежутком. Так как договор консенсуальный, то он считается заключенным с момента достижения соглашения о товаре и цене. Для возникновения обязательства не требуется передача вещи и уплата цены. Обязанности покупателя: - уплата цены продавцу; - несет риск случайной гибели от заключения договора до передачи предмета, хотя в это время он еще не являлся собственником вещи; - приятие товара. В противном случае отвечал за ущерб, причиненный продавцу.
Обязанности продавца: - предоставить вещь – предмет договора в фактическое обладание покупателя и в дальнейшем не препятствовать этому обладанию; - получить от покупателя цену; - обязан гарантировать качество вещи, предупредить о ее скрытых недостатках, а если покупатель несоврешеннолетний, слепой и т.п. и о явных; - обязан предоставить покупателю гарантии против истребования вещи третьими лицами против evictio, т.е. должен выступать полноправным собственником. В противном случае возмещал стоимость вещи в двухкратном размере. При несоблюдении продавцом обязанности гарантировать качество вещи покупатель мог требовать реституции в течение шести месяцев или уменьшения покупной цены – в течение года. Договор найма (locatio-conductio) смысл договора в том. что наймодатель передает наймополучателю предмет договора во временное пользование, а сам получает в порядке возмещения деньги или вещи на праве собственности, т.е. происходит обмен права собственности на право пользования. Различают три вида найма: - договор найма вещей (l.-c. rerum) - это договор, в соответствии с которым одна сторона – наймодатель (локатор) передает другой стороне нанимателю (кондуктору) какие-либо вещи для временного пользования при обязательстве арендатора хранить эту вещь, пользоваться в определенных граница и целях, возвратить в определенный срок неповрежденной и уплатить за пользование вещью определенное вознаграждение. Предмет договора – индивидуально-определенные вещи и непотребляемые. Вещь передается со всеми принадлежностями. Обязанности нанимателя: - пользоваться вещью в соответствии с ее хозяйственным назначением; - уплачивать арендную плату (merx); - содержать предмет в исправном состоянии и устранять недостатки, вытекающие по его вине или по вине лица, ответственного за это; - возвратить предмет в исправном состоянии; - если не запрещено сдавать в поднаем; - требует возмещения необходимых затрат; - отвечает за всякую вину. Обязанности наймодателя: - предоставить вещь исправной; - несет риск случайной гибели и устраняет недостатки, возникшие в процессе ее использования; - защищает нанимателя от третьих лиц; - вправе получать арендную плату (может быть выражена в деньгах или натуре); - если вещь возвращена с пропуском срока или повреждением, мог требовать возмещения убытков. Договор прекращается: - по обоюдному согласию; - по одностороннему волеизъявлению (наниматель может отказаться, если вещь становилась непригодной; наймодатель, если обнаруживал злоупотребления в обращении с вещью со стороны нанимателя); - с истечением срока. Если вещь отчуждалась, то договор не прекращается.
Договор найма услуг (l.-c. operarum) – одна сторона - нанявшийся (локатор), принимает на себя обязательство выполнить за обусловленное вознаграждение определенные услуги в пользу другой стороны – нанимателя (кондуктора). Предмет договора – рабочие способности, а также услуги юридического характера. Нанявшийся обязан выполнить услуги в течение определенного времени. Обязан выполнять услуги по указанию нанимателя, в строгом соответствии с договором лично. Наниматель обязан уплатить вознаграждение в обусловленном размере и в установленный срок за присвоение результатов труда. Лишается вознаграждения в случае невыполнения обязательства по болезни или увечья. Договор прекращается: - по истечении срока (до истечения по желанию сторон); - работник – если работодатель не придерживался условий о виде работы; - работодатель – из-за отсутствия работы, из-за недисциплинированности; из-за неспособности работника.
Договор подряда (l.-c. operis) – договор, в соответствии с которым одна сторона – подрядчик (кондуктор) принимает на себя обязанности выполнять за обусловленную работу и уже законченный результат предоставить другой стороне – заказчику (локатору) в установленный срок. Предметом договора является физическая работа – дело. Оно состит в выполнении точно определенной физической работы, необходимой лоя производства какой-либо вещи. Обязанности заказчика: - предоставить материал, необходимый для исполнения. Этот материал должен обладать качеством, необходимым для успешного выполнения работы; - предоставить необходимые инструменты; - принять работу, если она соответствует предусмотренным условиям; - уплатить вознаграждение (одновременно со сдачей работы). Обязанности подрядчика: - выполнять все работы, а результат предоставить заказчику; - выполнять в строгом соответствии с договором; - привлекать третьих лиц – субподрядчиков, но отвечает за их вину перед заказчиком; - несет риск случайной гибели перед заказчиком до передачи ему; - отвечает за сохранность до передачи вещи, если только вред не причинен по указанию заказчика.
Договор товарищества (societas) – договор, в силу которого несколько лиц объединяются для достижения какой-либо хозяйственной цели. Товарищество представляет собой объединение средств и усилий нескольких лиц для достижения единой цели. Бесцельное товарищество ставило под сомнение действительность договора. Основной обязанностью каждого товарища являлось внесение определенного вклада в общее имущество товарищества. Вклад мог быть внесен имуществом, деньгами, профессиональными навыками. Товарищи участвуют в управлении и хозяйственной деятельности товарищества. Должны выполнять свои обязанности добросовестно, т.к. несли ответственность при любой форме вины. Должны предоставлять в распоряжение других товарищей всего дохода, разделяемого согласно договору среди всех членов. Товарищи участвовали в убытках согласно договору. Прекращение договора: - односторонний отказ одного из участников; - достижение цели; - смерть; - истечение срока; - несостоятельность одного из товарищей; - при умалении правоспособности (maxima, media).
Договор поручения ( mandatum) – поверенный (мандатарий) принимает на себя обязанность выполнить безвозмездно в пользу другой стороны- доверителя (манданта) определенные действия, т.е. выполнить какое-либо дело или ряд дел. Имеются в виду, услуги юридического свойства (совершение сделок, выполнение процессуальных действий) или физического свойства (ремонт обуви и одежды). Отличие от договора найма услуг – возмездный договор. Доверитель, если и платит, то не за труд, а в качестве возмещения расходов. Иногда допускалось вознаграждение в виде гонорара. Обязанности поверенного: - добросовестное выполнение поручения; - при неисполнении несет ответственность за всякую вину; - после исполнения обязан передать доверителю все полученное, в том числе то, что случайно попало к нему в результате исполнения поручения; - получение гонорара; - правомочен потребовать возмещения убытков, связанных с исполнением; - при невозможности исполнения обязан предупредить об этом доверителя; - привлекать для исполнения третьих лиц. Обязанности доверителя: - возместить издержки, если даже результат не был достигнут, но без вины поверенного. Прекращение договора: - по обоюдному согласию; - в случае смерти одной из сторон; - в одностороннем порядке (если расторгает поверенный, зная, что этим нанесет ущерб доверителю, то обязан возместить ущерб).
ВОПРОС 5: Безымянные контракты
Развитие имущественных отношений породило ряд договоров, не подпадающих под признаки одной из четырех групп, но обеспечиваемых в конце концов исковой защитой. Такие договоры назывались безымянными контрактами, т.е. непоименованными. Институции Гая разделяют их на четыре категории: - я даю тебе, чтобы ты сделал; - я даю тебе, чтобы ты дал; - я делаю тебе, чтобы ты дал; - я делаю тебе, чтобы ты сделал. Наиболее существенными из этих контрактов являлся договор: Мена – представлял собой обмен вещи на другу (даю, чтобы ты дал). В отличии от договора купли-продажи он не имел денежного выражения, мог носить неэквивалентный характер. Оценочный договор (комиссии) – одна сторона предоставляла другой стороне вещь с обозначением ее цены с тем, чтобы эта сторона продала ее по обозначенной цене и вернула выручку. Если вещь продана дороже, то разницу продавец оставлял себе. Если по указанной цене вещь продать не удавалось, то ее возвращали обратно.
ВОПРОС 6: Пакты Пакт - неформальное соглашение, не создающее юридических обязательств, т.е. не пользовались исковой защитой. С течением времени некоторые категории пактов получили исковую защиту. В соответствии с этим пакты разделяли на: - голые – не защищенные исками; - одетые – защищенные исками. Различают три вида одетых пактов: 1. дополнительные – дополнение к главному договору, защищенному иском, и имели целью внести какие-либо изменения в главный договор (например, соглашение о процентах, изменение сроков договора); 2. пакты, получившие защиту претора: - подтверждение долга – обещание исполнить уже имеющийся долг в определенный срок, которое давалось в свободной форме с обязательством уплатить как свой долг, так и долг за третье лицо; - соглашение с третейским судьей о разрешении спора между двумя сторонами. Лицо, принявшее на себя обязанности арбитра, должно было рассмотреть дело и вынести решение, иначе претор мог наложить штрафные санкции; - соглашение с банкиром об уплате им третьему лицу известной суммы за контрагента. В этом случае банкир становился кредитором третьего лица. Третье лицо было кредитором только клиента банкира. Но если у должника не хватало средств, он мог предложить своему кредитору получить с банкира; - ответственность хозяев кораблей, постоялых дворов, гостиниц за сохранность имущества независимо от степени вины, за исключением случаев непреодолимой силы. 3. пакты, получившие защиту императора: - соглашение двух сторон о передаче спора на рассмотрение третейскому судье. Одновременно принималось обязательство исполнения решения этого судьи; - дарение – передача одной стороной в собственность другой стороне какой-либо части своего имущества с целью проявить щедрость к одаряемому.
|
