Отличие нормативных актов от актов применения права
Прежде чем отвечать на данный вопрос, необходимо определить понятия «нормативный акт» и «акт применения права» (см. соответственно ответы на вопросы 83 и 112). Общим между ними является то, что: 1. это правовые акты; 2. они принимаются и обеспечиваются компетентными (прежде всего государственными) органами; 3. они выступают властными по своему характеру документами. В отличие от нормативного акта правоприменительный акт: 1. применяется именно на основе нормативного; 2. конкретизирует норму права, содержащуюся в нормативном акте, применительно к индивидуальным ситуациям, отношениям; 3. носит персонифицированный (индивидуально-определенный) характер; 4. не является источником (формой) права и рассчитан только на однократное применение; 5. выступает юридическим фактом для возникновения, изменения и прекращения соответствующих правоотношений.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА Венгеров Л.Б. Теория государства и права. Ч. 2, Теория права. М., 1996. Т. 2. Тема 10. Гойман-Червонюк В.И. Очерк теории государства и права. М., 1996. Гл. 24. Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995. С. 274—276. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 18. Теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. 2-е изд. М, 1996. Лекция 23. Хропанюк В.Н. Теория государства и права. М., 1993. С. 197—199. Хутыз М.Х., Сергейко П.Н. Энциклопедия права. 2-е изд. М., 1995. С. 83—86.
114. Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. Важно учитывать два условия пробельности: 1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2) должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства. Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона — это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Аналогия права — это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и, мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи. В уголовном и административном праве аналогия исключается.
РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА Веигеров А.Б. Теория государства и права. Ч. 2. Теория права. М., 1996. Т. 2. Тема 10. Гойман-Червонюк В.И. Очерк теории государства и права. М., 1996. Гл. 24. Карташов В.И. Институт аналогии в советском праве. Саратов, 1976. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. Общая теория права / Под ред. А.С. Пиголкина. 2-е изд. М., 1995. С. 276—279. Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. 2-е изд. М., 1996. Тема 18. Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1995. С. 239—242. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М.: Юристъ, 1997. Гл. 18. Теория государства и права / Под ред. М.Н. Марченко. 2-е изд. М., 1996. Лекция 23. Хропанюк В.Н. Теория государства и права. М., 1993. С. 201—202. Хутыз М.Х., Сергепко П.Н. Энциклопедия права. 2-е изд. М., 1995. С. 86—88.
|