Участие защитника в производстве следственных действий

 

Действующее законодательство, и прежде всего Конституция РФ (ч. 1 ст. 48), гарантирует право на защиту любому обвиняемому независимо от того, признает ли он себя виновным или не признает. Из этого следует, что недопустим отказ в принятии поручения на защиту, когда преступление вызывает возмущение адвоката, его нравственный протест. Можно понять и разделять человеческие, гражданские чувства адвоката, преступление естественно вызывает у него, как и у всякого нормального человека, гнев и возмущение, чувство неприязни может вызывать и сам подзащитный. Все это так. Но у адвоката есть, прежде всего, профессиональный долг, ради которого он обязан подавлять в себе эти естественные чувства. Как профессионал он обязан защищать, защищать не преступление, а человека. Он обязан найти и представить все то, что может облегчить участь подзащитного, найти хоть что-нибудь, что смягчило бы его ответственность.

Следовательно, тяжесть преступления и даже крайне неприятная личность обвиняемого не могут быть поводом для отказа от защиты. Но нет правил без исключения – в отдельных случаях, с учетом особенностей биографии и индивидуальных черт адвоката возможно допустить отказ от принятия поручения на защиту, потому что характер дела предопределяет неполноценность защиты данным адвокатом. Например, трудно ожидать полноценную, качественную защиту от адвоката, у которого дело вызывает горестные ассоциации, когда он сам пережил насилие, потерю близкого человека от руки убийцы.

Предполагается, что каждый адвокат должен быть профессионалом, умело осуществлять защиту по любому делу. Адвокат – это профессия, постоянно требующая следить за законодательством, общей эрудицией и проч. Поэтому любому адвокату нравственно необходимо соотносить свои реальные возможности со сложностью дела, не переоценить свое профессиональное умение. Придя к выводу, что задача защиты может быть выполнена не лучшим образом, адвокат вправе отказаться от приема защиты по делу сложному, требующему большого профессионального опыта, специальных знаний27. Следует всегда быть в меру самокритичным, не переоценивать свои знания и профессионализм. Причину отказа в такой ситуации называть не обязательно. Можно сослаться на занятость, порекомендовать коллегу, который справится с этим делом успешней. Это будет порядочнее. Но может случиться, когда такого выбора нет за неимением других адвокатов. Речь идет об одиночных консультациях, где работает всего один адвокат в отдаленном районе, поселке. В такой ситуации необходимо приложить все свои усилия на успешную и профессионально грамотную защиту.

В ст. 53 УПК предусмотрены обязанности и права защитника на предварительном следствии.

Участие адвоката в допросе подзащитного, очной ставке с его участием – это одно из самых распространенных следственных действий, в которых участвует адвокат. При этом адвокат имеет возможность задавать вопросы допрашиваемым лицам. Но делать это следует предусмотрительно, подумать: с какой целью задается вопрос, какой желателен ответ на него и какова вероятность его получения, своевременно ли задан вопрос. Продумать формулировку вопроса, чтобы он был понятен и не побудил на нежелательные уточнения или встречные вопросы следователя. Следователь может отвести вопрос, но заносит его в протокол.

Протокол зачитывает следователь или адвокат, сам обвиняемый, предпочтителен второй вариант. После чего адвокат вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе, то есть адвокат не просто присутствует при производстве следственного действия, а активно в нем участвует.

Говоря об участии адвоката в иных следственных действиях, следует заметить, что необходимость участия определяет сам адвокат, обсудив это с подзащитным. Если адвокат намерен воспользоваться своим правом участвовать в том или ином следственном действии, целесообразно заранее подать письменное заявление следователю с просьбой своевременно извещать о всех следственных действиях, проводимых с участием подзащитного, так как следователь не обязан этого делать, инициатива должна исходить от адвоката.

Так, присутствуя при предъявлении для опознания, адвокат имеет возможность лично удостовериться в соблюдении всех необходимых условий его проведения (например, на виду у опознающего подозреваемого провели в наручниках), насколько соблюдено требование о сходстве и проч.

Адвокат вправе участвовать в следственном эксперименте, при проверке показаний на месте (ст. 194 УПК). В ходе следственного эксперимента, как и при проверке показаний, адвокат получает наглядное представление о событиях, но к нему следует подготовиться, продумать: на что обратить внимание, что требует уточнения, возможные вопросы к участникам и т.п.

Ч. 3 ст. 86 УПК гласит, что защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений,

2) опроса лиц с их согласия,

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Согласно ч. 3 ст. 123 Конституции уголовное судопроизводство, в том числе и на досудебной стадии, должно быть состязательным. Право адвоката самостоятельно собирать свои доказательства есть самое важное проявление состязательности процесса. Именно это право и предусмотрено ч. 3 ст. 86 УПК.

Ст. 172 УПК регламентирует порядок предъявления обвинения и участие в нем адвоката.

Важным участком работы адвоката по защите обвиняемого является его стремление удержать клиента на свободе, а если подзащитный был арестован, проверить законность и обоснованность ареста. Чтобы защита в этом направлении была успешной, адвокат должен четко знать, в каких случаях допускается арестовывать обвиняемого, при каких условиях это допустимо, а когда запрещено законом.

Прежде всего адвокат проверяет, предусматривает ли санкция статьи, по которой привлекается его подзащитный, наказание в виде лишения свободы, причем, как того требует ст. 91УПК, – основания задержания подозреваемого, ст.108 – заключение под стражу Для обоснования фактической необходимости избрания именно этой меры пресечения, наряду с другими обстоятельствами, учитывается и то, является ли лишение свободы по санкции статьи единственно возможным наказанием или оно находится в альтернативном перечне с иными видами наказания. Но следует учитывать, что даже когда наказание возможно только в виде лишения свободы, не исключена вероятность назначения в перспективе иного наказания, например применение ст. 73 УК РФ.

Заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть применено по мотивам одной лишь опасности преступления и этого одного достаточно. В таком случае адвокат, аргументируя возможность и необходимость иной меры пресечения, может сослаться, например, на преклонный возраст обвиняемого, обострение заболевания и связанную с этим необходимость оказания специализированной медицинской помощи и проч. Эти случаи должны быть тщательно мотивированы адвокатом в своем ходатайстве об избрании меры пресечения, не связанной с арестом.

Арест применяется при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый стремится скрыться или у него есть для этого реальная возможность (бомж, нет постоянной работы, семьи и т.п.), эти предположения должны быть подтверждены фактами.

Арест нужен там, где ничто другое не поможет, не на всякий случай, чтобы подстраховаться. П. 4 ст. 108 предусмотрен судебный порядок применения меры пресечения содержания под стражей. В судебном заседании по этому поводу после представления следователем своих доводов в обоснование необходимости содержания обвиняемого под стражей и перед заключением прокурора, выступает защитник. Задача адвоката в этом случае, как правило, сводится к убеждению суда в недопустимости ареста обвиняемого без законных на то оснований, необоснованной, «на всякий случай», изоляции. Основные способы реагирования защитника на нарушения прав и законных интересов клиента – это заявление ходатайств и подача жалоб, что достаточно подробно представлено в разделе 5 УПК РФ (приложение 1).

Таким образом, позиция адвоката на следствии должна быть активной, не все упущенное защитой в этой стадии процесса может быть восполнено в дальнейшем. В подавляющем большинстве случаев, чем раньше в дело вступит адвокат, чем активней и разумно он будет вести защиту, тем, как правило, лучше результат.