Управление корпорациейДействующая в США структура управления предпринимательскими корпорациями является двухзвенной. Органами управления являются: 1) Совет директоров – руководит всей деятельностью корпорации. Все полномочия корпорации осуществляется советом директоров либо под его руководством и вся деятельность корпорации осуществляется под руководством совета директоров, компетенция которого может ограничена в уставе. Число директоров не может быть менее трех, но если акции еще не выпущены, то директоров может быть два или один. Если в корпорации один акционер, то возможно назначение одного или двух директоров. Директор может и не быть акционером корпорации. Обычно избирается на один год с правом переизбрания. Директора могут быть отстранены общим собранием акционеров; 2) Общее собрание акционеров – решаются такие вопросы, как выборы директоров, решение вопросов о реорганизации и ликвидации корпорации, а также иные наиболее важные вопросы. Отношения между Советом директоров и акционерами корпорации. В основе отношений между Советом директоров и акционерами корпорации лежит концепция агентских отношений: директора являются доверенными лицами (агентами) акционеров и корпорации в целом. Поэтому на них лежат обязанности доверенных лиц (fiduciaryduties), которые традиционно разделяются на две категории: 1) обязанность лояльности (dutyofloyalty) – действия в интересах корпорации; 2) обязанности должной степени заботливости (dutyofcare) – выполнение своих обязанностей добросовестно, с профессиональной благоразумностью, удовлетворяя наилучшим образом интересы корпорации. Характерным для законодательства о корпорациях последних десятилетий является то, что, предоставляя директорам реальный контроль над деятельностью корпораций, оно предусматривает передачу повседневного управления их делами в руки наемных и профессионально подготовленных управляющих — менеджеров. Эти новые формы управления предпринимательскими корпорациями, рассматриваемые в США как “ корпоративная революция ”, предполагают разделение в корпорациях функций собственника (акционеры) и функций оперативного руководства текущими делами (менеджеры). Менеджеры, будучи специалистами по маркетингу, осуществляют планирование дальнейшего развития хозяйственной деятельности корпораций с учетом рыночной конъюнктуры, производственных мощностей, требований законодательства и т. д. Роль и значение менеджеров в управлении корпоративной деятельностью, повышении эффективности производства и его способности оперативно вбирать в себя достижения научно-технического прогресса, использовать передовые информационные и иные технологии в последние десятилетия быстро возрастают. 21. Несостоятельность по праву США: законодательство; субъекты несостоятельности; понятие, процедуры реорганизации; конкурсное производство. Несостоятельность (банкротство) В праве США институт несостоятельности (банкротства) урегулирован федеральным законом о банкротствах и несостоятельности 1978 г. с изм. 1984 и 1986 гг. (далее – Закон о банкротстве)179. Данный закон закрепил отход от положений английского права в урегулировании отношений при несостоятельности в пользу правил, сходных с правом стран континентальной Европы. Отдельные вопросы также урегулированы законами штатов. Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами, либо превышение суммы его долгов над стоимостью его активов. Несостоятельными могут быть признаны физические и юридические лица (корпорации), а также не являющиеся юридическими лицами товарищества. Термин «банкротство», используется в основном как синоним термину «несостоятельность», однако в более строгом смысле, придаваемом законодательством, это частный случай несостоятельности, имеющий уголовно‑правовой аспект. Для урегулирования задолженности и освобождения должника от долгов при его неплатежеспособности открывается конкурсное производство, целью которого является максимальное удовлетворение требований кредиторов. Формой достижения этих результатов выступает ликвидация имущества должника путем его продажи. Также реализация материально‑правовых требований кредиторов происходит путем проведения превентивных процедур. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника. Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено по ходатайствам кредиторов или самого должника, подаваемых ими в специальные суды по делам о несостоятельности и банкротствах. Для инициирования производства в принудительном порядке необходимо, чтобы сумма долга составила не менее 5 000 долларов США (§ 303 Закона о банкротстве). В связи с началом производства неблагоприятные действия против имущества должника приостанавливаются. Органами конкурсного управления являются комитет и собрание кредиторов, которое назначает конкурсного управляющего. Для защиты интересов кредитора и должника выявляется все имущество должника (активы и пассивы) с учетом прав третьих лиц, происходит учет всех его прав и обязанностей, кроме основанных на фактах злоупотребления правом, выявляется имущество должника, находящееся у третьих лиц (формирование так называемой конкурсной массы). Юридический контроль за сохранностью конкурсной массы возлагается на конкурсного управляющего, имеющего статус доверительного собственника. Он выявляет имущество должника и управляет этим имуществом, а впоследствии осуществляет и его реализацию для удовлетворения требований кредиторов. Для предупреждения ликвидации юридического лица и серьезных экономических потерь в процессе конкурсного производства в качестве превентивных процедур используются: • заключение мирового соглашения должника с кредиторами; • предоставление должнику отсрочки по всем платежам или изменение их размера; • передача должником своего имущества одному из кредиторов для последующего распределения между остальными;180 • назначение администратора доходов должника; • установление доверительной собственности на ипотеку имущества должника в пользу его личных кредиторов.181 Отдельные виды корпораций (муниципальные, страховые, железнодорожные) запрещено ликвидировать, поэтому в их отношении применяется установленная законом реорганизация. С момента утверждения плана такой реорганизации должник освобождается от его задолженности. Если превентивные меры не привели к урегулированию долгов, то выносится решение о признании должника несостоятельным, что влечет ликвидацию его имущества, а для корпораций – и прекращение статуса юридического лица. Полученная сумма, после покрытия расходов, в установленном порядке распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями, что прекращает производство. При недостаточности имущества производство также прекращается. 22. Особенности северной правовой семьи: источники торгового права, роль закона, роль судебной практики, значение доктрины. Общие положения. У всех авторов, пишущих о сравнительном праве, можно прочитать между строк, что все правовые системы западного мира относятся либо к общему, либо к континентальному праву. В том, что дело обстоит не столь однозначно, можно убедиться, поставив вопрос о месте в этой схеме правопорядков стран Северной Европы: Дании, Финляндии, Исландии, Норвегии и Швеции. Совершенно очевидно, что правовые системы этих стран нельзя отнести к общему праву. К нему относятся лишь те, которые исторически выросли из средневекового английского права. В данном случае речь не может идти о праве северных стран. Оно развивалось вполне независимо от английского права. Это можно отнести и к характерным для общего права методам отправления правосудия, к решающей роли судебных решений в области частного права, к формированию судейского сословия в Англии и США и к его особому положению в этих странах, а также к тому, что принято называть «стилеобразующими элементами» общего права. Все это отсутствует или почти отсутствует в праве северных стран. Еще труднее вопрос о возможности причисления права северных стран к континентальному праву. Для правовых систем, относящихся к континентальному праву, характерна та или иная степень влияния римского права. В них традиционно решающая роль отводится закону, а кодексы являются важнейшим средством систематизации правового материала. Нельзя отрицать, что в развитии права северных стран римское право сыграло гораздо меньшую роль, чем в Германии. Вплоть до сегодняшнего дня в северных странах нет кодексов, подобных ФГК или ГГУ. В то же время ниже будет показано, что вернее всего было бы причислить правопорядки северных стран к гражданскому праву. Но, с другой стороны, не может быть никакого сомнения в том, что правопо-рядки этих стран благодаря их тесным взаимосвязям и общим «стилеобразующим элементам» следует объединить в самостоятельную правовую семью, близкую к романской и германской правовым семьям. В дальнейшем термины «северный» и «скандинавский» будут употребляться как синонимы, хотя Дания и Исландия географически находятся вне Скандинавского полуострова.
|
