Хозяйственные общества и товарищества

 

Наиболее распространенной и универсальной группой организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц яв­ляются хозяйственные общества и товарищества.

В основе института хозяйственного (торгового) общества (товари­щества) лежит договор товарищества (societas) римского права. Его развитие шло от обязательственного отношения, договора — к субъектному статусу, по пути ограничения ответственности участников товарищества, все большего отделения их личностей от личности товари­щества, вытеснения личного участия участием имуществом (капиталом). В результате этот институт обрел ряд характерных черт.

Как правило, хозяйственное (торговое) общество (товарищест­во) служит средством концентрации в одних руках разрозненных ка­питалов, дающих в хозяйственной деятельности (каждый в отдельно­сти) небольшой эффект. Его цель — извлечение доходов, получение прибыли.

Из всего известного мировой практике многообразия хозяйствен­ных обществ и товариществ современное российское законодательство выбрало пять видов.

Полное товарищество. Хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, называется полным товариществом (далее — ПТ).

Участниками ПТ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации с запретом участия в других ПТ и ог­раничением участия в некоторых юридических лицах. Участники полного товарищества сохраняют полную самостоятельность с ограничением права совер­шать сделки, входящие в предмет деятельности товарищества или однородные ему.

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Применительно к фирменному наименованию полного товарищества законодательство содержит специальные требования, связанные с индивидуализацией участников.

Прибыль и убытки, образующиеся в результате деятельности ПТ, распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено соглашением участ­ников. Размер доли влияет на имущественные права и обязанности участников, но не имеет значения для реализации права на участие в управлении деятельностью полного товарищества.

К принципам управления делами товарищества можно отнести правило об общем согласии всех участников при принятии решений. В случаях же, предусмотренных учредительным договором, решение может приниматься большинством голосов. Каждый участник полного товарищества имеет, по общему правилу, один голос (диспозитивная норма, может быть изменена учредительным договором) и вправе действовать от имени ПТ, если учредительным договором не установлено, что все уча­стники ведут дела совместно или ведение дел поручено отдельным уча­стникам. Совместное ведение дел означает, что совершение каждой сделки требует согласия всех участников.

Особенностью полного товарищества является то, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим иму­ществом независимо от размера вклада. Предусмотрена и ответственность нового участника по обязательствам, возникшим до его вступле­ния в ПТ, а также выбывшего из ПТ участника по обязательствам, возникшим до его выбытия.

В ГК РФ содержится правило о получении участником стоимости час­ти имущества полного товарищества, соответствующей доле этого участника в складоч­ном капитале, при выходе из него.

По общему правилу, выход одного из участников означает ликвида­цию полного товарищества. Но учредительным договором или соглашением остающихся участников может быть предусмотрено, что ПТ продолжает свою дея­тельность. Полное товарищество ликвидируется, если в товариществе остается единст­венный участник, который в течение 6 месяцев не преобразует ПТ в хо­зяйственное общество. Возможны иные основания изменения состава участников полного товарищества.

В целом отношения участников полного товарищества носят доверительный харак­тер, обусловленный солидарной ответственностью по его обязатель­ствам.[9]

Товарищество на вере. Хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников: полных товарищей (комплементариев), солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом, и товарищей вкладчиков (коммандитистов), не отвечающих по обязательствам предприятия, называется товариществом на вере (далее — ТВ).

Товарищество на вере, иначе именуемое коммандитное товарищество, создается на основе сочетания принципов полной и ограниченной ответственности.

Его участниками являются две группы лиц. Одна из них включает полных товарищей (индивидуальные предприниматели и (или) ком­мерческие организации), которые осуществляют от имени товарищества на вере предпринимательскую деятельность и несут ответственность по обязатель­ствам ТВ всем своим имуществом. Во вторую входят один или не­сколько участников, именуемые вкладчиками (коммандитистами), ко­торые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества на вере, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не участвуют в осуществлении ТВ предпринимательской деятельности.

В отношении учредительных документов и фирменного наимено­вания товарищества на вере действуют правила, аналогичные нормам о полном товариществе.

Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере такое же, как и участ­ников полного товарищества, они солидарно несут субсидиарную ответственность по обя­зательствам товарищества на вере, имеют исключительное право на участие в управле­нии его деятельностью.

Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества на вере. От имени последнего они выступают только по доверенности. В отличие от полных товарищей, вкладчики получают при выбытии из ТВ не часть имущества пропорционально их долям в складочном капитале, а лишь свой вклад. Но право на получе­ние вклада является преимущественным и гарантированным. Кроме того, вкладчик может передать свою долю в складочном капитале или её часть другому лицу без согласования с участниками товарищества на вере, а также име­ет преимущественное право покупки доли (её части) перед третьими лицами.

Выбытие всех вкладчиков в товариществе на вере требует его ликвидации или преоб­разования в полное товарищество.

Товарищество на вере является переходной формой от объедине­ния лиц к объединению капиталов.[10]

Общества с ограниченной ответственностью. Коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, называется обществом с ограниченной ответственностью (далее — ООО).

Общества с ограниченной ответственностью— одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм коммер­ческих организаций. Это статутные объединения юридических и физи­ческих лиц в целях осуществления предпринимательской деятель­ности.

Число участников не должно превышать предела, установленного специальным законодательством[11] (на сегодняшний день — 50). Допус­кается возможность создания ООО одним лицом.

Учредительными документами общества являются учредительный договор и устав. При учреждении ООО одним участником — только ус­тав. Фирменное наименование ООО индивидуализирует само юриди­ческое лицо, а не его участников, как в хозяйственных товариществах: оно должно содержать наименование общества и слова «с ограничен­ной ответственностью».

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью формируется из стоимости вкладов его участников. Участники ООО получают часть прибыли пропорцио­нально долям в уставном капитале, не отвечают по обязательствам об­щества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов.

Участники управляют делами ООО на основаниях, определенных в уставе, через специальные органы. Высшим органом является общее собрание участников. Единоличный исполнительный орган, осуществ­ляющий текущее руководство деятельностью общества и подотчетный об­щему собранию его участников, может быть избран также не из числа его участников.

ООО практически освобождается от публичной отчетности — опубликования сведений о результатах ведения его дел.

В связи с тем, что общества с ограниченной ответственностью — объединение капиталов, а не лиц, а также с необходимостью реализации принципа ограниченной ответственности предусматривается большая свобода отчуждения долей в уставном капитале.

Доля может быть отчуждена только в оплаченной части. Отчужде­ние доли другим участникам ООО осуществляется без каких-либо ог­раничений. Отчуждение доли (её части) третьим лицам допускается, если уставом общества не предусмотрено иное.

Участники общества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки продаваемой доли пропорционально размерам своих долей, если уста­вом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок. Срок реализации этого права — один месяц со дня извещения (или иной срок, предусмотренный уставом или соглашением участни­ков ООО) — и является пресекательным. По истечении этого срока допускается отчуждение доли третьим лицам.

Если в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью отчуждение доли третьим ли­цам невозможно, а другие участники общества от её покупки отказыва­ются, то эта доля выкупается самим обществом, которое обязано реализо­вать её другим участникам или третьим лицам в ограниченные законом и учредительными документами сроки или уменьшить величину ус­тавного капитала. Общество выплачивает участнику действительную стои­мость доли либо выдает ему в натуре имущество, соответствующее та­кой стоимости.

Кроме отчуждения части доли участник ООО имеет право выхода из него в любое время независимо от согласия других участников.

Добровольная реорганизация или ликвидация ООО возможны только по единогласному решению его участников, причем реоргани­зация в форме преобразования возможна только в акционерное обще­ство или в производственный кооператив. С одной стороны, сохраня­ется цель прежнего юридического лица — извлечение прибыли — и право собственности на имущество; с другой, — исключаются пробле­мы с составом участников, который в хозяйственных товариществах ограничен.

Общество с дополнительной ответственностью. Коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по её обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставной капитал, называется обществом с дополнительной ответственностью.

Данное общество представляет собой нечто среднее между полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью. С об­ществом с ограниченной ответственностью его роднит то, что его уставный капитал разделен на доли определенных учредительными документами размеров; большинство вопросов, связанных с деятель­ностью общества, решается по правилам об обществе с ограниченной ответственностью, если иное не предусмотрено законодательством. Сходство общества с дополнительной ответственностью с полным то­вариществом проявляется в том, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам; в отличие от полного товарищества, члены общества с дополнительной ответст­венностью отвечают по долгам общества не всем своим имуществом, а лишь его частью — в одинаковом для всех кратном размере к сто­имости их вкладов, определяемом учредительными документами об­щества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участ­никами пропорционально их вкладам, если иной порядок распределе­ния ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ).

Приведенная формулировка закона вызывает некоторые вопросы:

· можно ли считать, что члены общества с дополнительной ответст­венностью несут ответственность «солидарно», если её размер являет­ся ограниченным, тогда как в силу природы солидарного обязательства должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (абз. 2 п. 2 ст. 323 ГК РФ)?

· должны ли члены общества брать на себя ответственность за кого-либо из них, если он банкротом не признан, но в данный момент не может выплатить требуемую сумму? И если в таком положении оказа­лось несколько членов общества?

· если по долгам общества его члены отвечают своим имуществом «в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов», то почему, применительно к их ответственности за одного из них, вместо указания об «одинаковом для всех размере» говорится об ответствен­ности «пропорционально их вкладам»? Являются ли вклады членов общества с дополнительной ответственностью в его уставный капитал одинаковыми для всех или нет?

На все эти вопросы ожидать ответа следует, видимо, тогда, когда будет принят специальный закон об обществах с дополнительной ответ­ственностью.

Акционерное общество. Коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающие по её обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами — акциями, называется акционерным обществом (далее — АО).

Акционерное общество— на сегодняшний день самая распространенная организационно-правовая форма, максимально отстоя­щая от первоначального для хозяйственных товариществ и обществ договорного начала.

Учредительным документом АО является его устав. Договор о соз­дании акционерного общества, хотя и носит название учредительного, но к учредительным документам не относится.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или со­стоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. АО не может иметь в качестве единственного у частни­ка другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В зако­нодательстве четко прослеживается разграничение между учредителя­ми акционерного общества и другими участниками, хотя все они именуются акционерами, но первые в начальном периоде существования АО обладают дополни­тельными правами и обязанностями. Так, учредители акционерного общества несут соли­дарную ответственность но обязательствам, возникшим до регистра­ции общества. В ряде случаев учредители в течение определенного сро­ка после создания АО ограничены в праве отчуждения принадлежа­щих им акций. Учредители имеют возможность чаще реализовать преимущественное право приобретения дополнительных акций, так как являются участниками АО с момента его регистрации и «присутст­вуют» при эмиссиях акций именно с этого момента.

Уставный капитал АО формируется за счет вкладов участников и представляет собой абстрактную величину, равную сумме номиналь­ных стоимостей акций общества, приобретенных акционерами. АО яв­ляется единственным юридическим лицом, имеющим право выпуска специальных ценных бумаг — акций. Кроме удостоверения внесения определенного вклада и, соответственно, членства в акционерном обществе, акции еще оп­ределяют долю участия акционеров (участников) в доходах и расходах АО, управлении им, подлежат свободному отчуждению. В акционерном обществе наиболее полно выражается принцип ограниченной ответственности акцио­неров за долги АО. Наряду с риском утраты стоимости акций они при ликвидации АО могут нести ответственность в пределах невнесенной ими части стоимости приобретенных акций.

Акционерное законодательство и законодательство о рынке цен­ных бумаг предусматривают выпуск обыкновенных и привилегированных акций. Собственники привилегированных акций в отличие от собственников обыкновенных акций наделены дополнительными пра­вам и имущественного характера — на первоочередное получение части прибыли в форме дивиденда и части имущества АО (фиксированного размера), остающегося при его ликвидации после расчетов с кредито­рами.

Акционеры приобретают право па получение дивидендов на имею­щиеся у них акции при двух условиях:

1) наличие у акционерного общества прибыли;

2) принятие общим собранием акционеров решения о выплате в опре­деленные сроки дивидендов.

В самом общем виде принципы участия акционеров в АО сводятся к одинаковому объему прав по акциям одной категории (типа), к голо­сованию по принципу «одна голосующая акция — одна акция». Обще­мировой тенденцией является увеличение в акционерном законода­тельстве доли норм, посвященных правам акционеров. Нарушение по­следних влечет за собой ответственность акционерного общества.

В акционерном обществе максимально развита система органов, в том числе органов управления. Выделяются органы стратегического и тактического управления, управления и контроля. Кроме общего собрания акционе­ров — высшего органа управления — и ревизионной комиссии, все ос­тальные могут формироваться как из числа акционеров, так и из лиц, не являющихся акционерами. Специальное законодательство подроб­но регулирует вопросы компетенции органов и кворума.

Добровольная реорганизация или ликвидация акционерного общества возможны по ре­шению общего собрания акционеров, причем в соответствии с ГК РФ реор­ганизация в форме преобразования возможна только в ООО или в про­изводственный кооператив. Это объясняется теми же причинами, что и ограничения на преобразование ООО. Но специаль­ное законодательство установило также возможность преобразования АО в некоммерческое партнерство по единогласному решению всех ак­ционеров.

Именно в акционерном обществе реорганизуются государственные и муниципальные унитарные предприятия в процессе приватизации.

Закон различает открытые и закрытые акционерные общества (далее — ОАО и ЗАО). Для первых предусмот­рен более высокий минимальный размер уставного капитала. Количест­во участников ОАО не ограничено. ОАО вправе размещать свои акции путем открытой подписки и свободной продажи и путем закрытой под­писки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годо­вой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой фи­нансовой отчетности независимого профессионального аудитора. Кро­ме этого, ОАО обязано раскрывать проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ, сообщение о прове­дении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специ­альным законодательством, иные сведения, определяемые федераль­ным органом исполнительной власти по рынку цепных бумаг.

Общества, учредителями которых выступают Российская Федера­ция, субъект Федерации или муниципальные образования (за исклю­чением обществ, создаваемых в процессе приватизации государствен­ных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.

У закрытого акционерного общества меньше легальный минимальный размер уставного капитала. Количество участников ЗАО не должно превышать 50 под угрозой преобразования в ОАО или ликвидации. ЗАО вправе размещать свои, акции только путем закры­той подписки между учредителями или иного, заранее определенного круга лиц. В ЗАО не может быть счетной комиссии, может не быть со­вета директоров (наблюдательного совета) и его председателя. Акцио­неры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения ак­ций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене пред­ложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принад­лежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Ус­тупка преимущественных прав не допускается.

Правовое регулирование организации и деятельности акционерного общества осущест­вляется общегражданским законодательством, акционерным законо­дательством[12], законодательством о рынке ценных бумаг, а также по отдельным вопросам — антимонопольным, банковским, страховым зако­нодательством и законодательством о приватизации.

Что же касается дочерних и зависимых хозяйственных обществ (ст. 105, 106 ГК РФ), то они не являются самостоятельной организационно-правовой фор­мой. Следует отметить, что дочерним, зависимым и преобладающим (участвующим) может быть только хозяйственное общество, а материнским (основным) как хозяйственное общество, так и хозяйственное товари­щество.

Дочерние общества (далее — ДО) находятся в определенном подчинении, зависимости от основного хозяйственного общества или товарищест­ва, которое может быть обусловлено:

· преобладающим участием в уставном капитале;

· заключенным договором;

· иными условиями.

Действующим законодательством четко не определена доля одного хозяйствующего субъекта в уставном капитале другого хозяйствующе­го субъекта, которая была бы определяющим в признании одного об­щества дочерним по отношению к другому.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с ДО по сдел­кам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обще­ством (товариществом) убытков, причиненных по его вине ДО, если иное не установлено специальным законодательством. Следовательно, речь идет о предъявлении иска в интересах третьего лица. За рубежом они получили признание как косвенные иски. Также действующим законодательством наряду с дочерними обществами, предусмотрено существование зависимых хозяйственных обществ (ЗО).

Общество признается зависимым в том случае, когда преобладаю­щему, участвующему обществу принадлежит более 20% голосующих акций АО или более 20% уставного капитала ООО.

Информация о наличии дочерних и зависимых хозяйственных обществ является публичной, обязатель­ной к раскрытию.