Стадия - Стадия заключения договора .1) порядок заключения договора 2) обмен документами - направление оферты и акцепт (в разных секторах неорганизованном организованном и секторе гос. и мун закупок - это по разному) 3) способы заключения договора - появилось инф письмо вас № 165 - о рассмотрении споров о заключении договоров, договор считается заключенными не только при совершении юр действий, но и фактических действий. 4) проверка полномочий представителей а заключении договора (законных или уполномоченных) ст. 183 - заключение сделки неуполномоченным лицом вывод о неосмотрительности и не осторожности - представители компаний не встречаются друг с другом - с точки зрения налогового законодательства нам скажут что проявили не осмотрительность, так как не проверили и личность контрагента. Следовательно заключение договора путем обмена документами может оказать негативную роль в квалификации наших действий. Последние изменения в законодательстве - практические проблемы при заключении договоров 1) фактическое поведение сторон на стадии заключения договоров - речь идет о настаивании на своей редакции договора независимо от того оферент мы или акцептант. в суд практике ВАС внедрено правило (пост № 16 ВАС о свободе договора): критерии справедливости договорных условий. Не имеет значения какой это договор (в том числе государственный контракт). несправедливые условия -существенно нарушают баланс сторон и являются очевидно обременительными для одного из контрагента. Кроме того имеет значение навязано условие или не навязано: контрагент был поставлен в положение делающее не возможным согласование иного условия. Средства защиты: а) несправедливое условие как ничтожное по 169 ГК РФ б) право на иск на изменение несправедливого условия, в том числе в предприм деятельности в) применение ст. 10 ГК - если иск основан на то что несправедливое условие было нарушено пострадавшим контрагентом - то отказ в защите. 2) необходимость в процессе коммуникации по заключению договора раскрытия информации об обстоятельствах которые имеют значение для осознанного принятия решения о заключении договора контрагентом. Ст. 178, ст. 179 ГК РФ - теперь большое значение для решения вопроса о том может ли сделка быть признана недействительной. Если мы сообщай контрагенту заведомо недостоверную информацию как по 178 -введение в заблуждение, ст. 179 - обман. и второй вариант - мы не сообщаем контрагенту информацию - намеренное умолчание об обстоятельствах - по ст. 179 как обман. намеренное умолчание об обстоятельствах может быть только тогда когда контрагент запрашивает информацию или еще и когда контрагент не запрашивает информацию. На практике пока не известно. Но исходя из формулировки ст. 179 -широкое понимание - даже в том случае когда контрагент информацию у нас не запрашивает. 3) проявление должной осмотрительности и осторожности. 3 основных направления: · Проявление должной осмотрительности В выборе контрагента (проверка факта государственной регистрации, проверка легальности данной регистрации, проверка наличия активов, проверка имеющихся лицензий) · Проверка представителей контрагента - наличие надлежащих полномочий на заключение договора (компания лишается возможности защищать свои интересы, если она знала что представитель компании не имел соответствующих полномочий) -проверки личности - тот ли человек, который указан в доверенности, находится перед ними (проверка паспорта, снять ксерокопию и хранить в материалах дела) · Проверка предмета сделки - проверка объекта имущественного оборота по поводу которого заключается договор. Информационное письмо № 162 о ст 178, 179 ГК РФ) - если компания при заключении договора не проявила должной осмотрительности при проверке предмета сделки, имея возможность его проверить, то суд должен отказывать в иске на том основании что другая сторона вводила ее в заблуждение относительно объекта сделки. Пример, арендатор исходил и з информации находившейся в открытом доступе, а когда заключил договор, то оказалось что объект представляет из себя совсем иное. Суд иск не удовлетворил, потому что была возможность выехать и посмотреть объект до заключения договора 4) Когда проект договора содержит формулировки, которые могут быть истолкованы неоднозначно, (ВАС № 16 о свободе договора), то обязательно надо привлечь внимание контрагента к формулировке условий и фиксировать данное объяснение. Иначе потом дело решится не в мою пользу - как стороны предложившей неясную формулировку. 5) из принципов Унидруа - нормы за недобросовестное ведение или прерывание переговоров (скоро появится в ГК РФ). сам процесс проведения переговоров получит правовую формализацию. Элемент недобросовестности переговоров -в том числе навязывание. Теперь надо будет обязательно следить за тем что б ы ведение переговоров соответствовало критерию добросовестности. Иначе ответственность -возмещение убытков, в том числе вследствие не заключения договора. Форма договора - необходимо обеспечить соблюдение требований к форме договора, если подлежит гос. регистрации должен быть зарегистрирован, если должен быть оформлен в виде одного документа - то так и надо. ФЗ о ЭП - специальные правила для обмена электронными документами. 4 стадия договорной работы - стадия сопровождения договора. Действия после заключения договора. Набор действий который позволит добиться максимальной эффективности результата заключенного договора. Действия: 1) организация исполнения договора 2) контроль исполнения договора 3) необходимость правового и экономического мониторинга внешней среды, влияющей на исполнение договора (юристы мониторят право, другие - экономическую ситуацию) 4) принятие в случае необходимости корректирующий воздействий на процесс исполнения договора Организация исполнения договора на целена на подчинение деятельности компании требованию надлежащего исполнения условий заключенных договоров. Организация исполнения договоров включает: · Доведение содержания условий заключенных договоров до ответственных исполнителей. Есть внутренние локальные системы обмена информации. · Информация должна быть преобразована в акты оперативного и стратегического бизнес-планирования. Правовые положения надо преобразовать в бизнес-процесс. Если заключили договор на оказание услуг и мы подрядчики, то нам нал понять какие надо приобрести изделия, в каком объеме, у кого и т д. · Практическая реализация ответственными исполнителями соответствующих бизнес-мероприятий в ц елях исполнения договорных обязательств · Отчет исполнителей о ходе реализации соответствующих бизнес процессов в рамках исполнений дозорных условий. контроль исполнения договора - для своевременного выявления различного рода сбоев и отклонений в выполнении договорных обязательств, чтобы можно было оперативно предпринять необходимые меры. Два вида контроля: · Внутренний контроль - направлен на выявление отклонений и нарушений внутри компании · Внешний контроль - направлен на контрагентов, как он исполняет свои договорные обязательства. задачи: -своевременное выявление рисков нарушения договоров со стороны контрагента - своевременно е обнаружение нарушений -своевременная документальная фиксация нарушений со стороны контрагента правовой и экономический мониторинг внешней среды - любой договор живет в окружающей среде: отслеживание изменений в законодательстве, суд практике после заключения договора, чтобы их учитывать и вносить изменения в уж существующий договор принятие корректирующий воздействий - различного рода мероприятия как внутри к компании так и на контрагентов. Заключение дополнительных соглашений. Судебные иски для изменения условий договора. Может быть односторонняя корректировка – можем предусмотреть в договоре такое право. Новые проблемы на стадии исполнения договора: На стадии исполнения договора также приобретает все большее значение фактическое поведение сторон, ст. 166 п 5 ГК РФ - новое правило о исках о недействительности договоров. Если договор имеет какие то пороки, дающие основания о признании его недействительным, но сторона в процессе исполнения дает своим фактическим поведением понять, что она намерена придерживаться исполнения договора, то договор не может быть признан недействительным. аналогичные правила будут появляться относительно оспаривания договора по мотивам его незаключенности, и применительно к отказу от договора (если сторона имеющая право на отказ, своими фактическими действиями дает другой стороне основание полагать, что она не намерена отказываться от договора, то она утрачивает право на отказ от договора - но это в будущем, пока такого в ГК нет)
|
