ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА.

4.1. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п.1 ст.432 ГК).

Проект ГК исходит из необходимости закрепления и регламентации в Кодексе такого способа защиты, как признание договора незаключенным; при этом предлагается ввести правило о том, что «сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если иное не предусмотрено законом».

Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной (п.2 ст.432 ГК). Именно в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта консенсуальный договор признается заключенным. По-иному определяется момент заключения для реального и формального договора:

Ö реальный договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества;

Ö формальный договор считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст.433 ГК).

Оферта – это предложение заключить договор, которое:

- адресовано одному или нескольким конкретным лицам;

- достаточно определенно;

- выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;

- содержит существенные условия договора.

Оферта связывает оферента (т.е. лицо, направившее оферту) с момента ее получения адресатом. Поэтому если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п.2 ст.435 ГК).

Закон устанавливает принцип безотзывности оферты: полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст.436 ГК).

Особый вид оферты – публичная. Публичной офертой считается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Не являются, по общему правилу, публичной офертой реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лицу (иное – в самом предложении); они рассматриваются как приглашения делать оферты (т.н. вызов на оферту) (см. ст.437 ГК).

Акцепт – это ответ лица, которому адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии (п.1 ст.438 ГК). Поэтому ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом; это – отказ от акцепта и в то же время новая оферта (ст.443 ГК).

Волеизъявление на акцепт может быть выражено различными способами:

1) в письменной или устной форме;

2) посредством молчания, но только если это прямо вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (т.е. по общему правилу «молчание – не знак согласия»!) - см., например, п.4 ст.468, п.2 ст.540, п.2 ст.621 ГК;

3) путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий - действий по выполнению указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.), если иное не предусмотрено правовыми актами или не указано в оферте (см. п.п.2, 3 ст.438 ГК). Следует учитывать, что для признания соответствующих действий акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме; для квалификации действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту, приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок (п.58 постановления Пленумов № 6/8).

Как и оферта, акцепт связывает акцептанта с момента получения акцепта, в связи с чем если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным (ст.439 ГК).

Правила заключения договора различаются в зависимости от того, определен ли оферте срок для акцепта:

1) в оферте определен срок для акцепта ® тогда договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах данного срока (ст.440 ГК);

2) оферта не определяет срок для акцепта:

а) при этом оферта имела письменную форму ® тогда договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени;

б) оферта была сделана устно ® тогда договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст.441 ГК).

Акцепт может быть получен с опозданием – вопрос о заключении договора в этом случае зависит от воли оферента, при этом:

¨ если акцепт был направлен своевременно ® оферент должен немедленно уведомить акцептанта о получении акцепта с опозданием, чтобы договор считался не заключенным (иначе - акцепт считается не опоздавшим, а договор заключенным);

¨ в иных случаях ® оферент должен немедленно сообщить другой стороне о принятии акцепта, полученного с опозданием, чтобы договор считался заключенным (иначе договор считается не заключенным) (см. ст.442 ГК, п.57 постановления Пленумов № 6/8).

Местом заключения договора признается место жительства (нахождения) оферента, если в договоре прямо не указано место заключения (ст.444 ГК).