Некоторые особенности лицензирования программного обеспечения

Открытое программное обеспечение (программное обеспечение с открытым кодом) (далее - ПО или программное обеспечение) представляет собой не некий особенный вид программ как таковых, а особую юридическую конструкцию распространения любых программ. Иными словами, одна и та же программа для ЭВМ может быть как открытой, так и собственнической. Граница между открытым ПО, с одной стороны, и собственническим ПО - с другой, проведена именно в юридической области. Лицензирование (передача по лицензии) программ с открытым кодом направлено на передачу лицензиату (пользователю) ряда широких прав. Напротив, передача по лицензии собственнического ПО предполагает сохранение и защиту в максимальном объеме прав лицензиара (правообладателя интеллектуальных прав на программу).

Организация "Инициатива открытого кода" (OpenSourceInitiative), занимающаяся поддержкой и популяризацией программ с открытым кодом, выработала ряд критериев, которым должна соответствовать любая открытая программа (чтобы быть признанной в качестве таковой) в части юридических возможностей и границ ее использования и распространения. По сути, речь идет о требованиях к положениям лицензии на открытую программу (открытой лицензии).Такая лицензия должна предусматривать среди прочего право лицензиата на использование по назначению, на дальнейшее распространение программы без уплаты отчислений (royalties), на доступ к исходному коду, на изменение программы и распространение измененной программы; при этом лицензия на открытую программу не обязательно предоставляется бесплатно (хотя случаи бесплатного распространения открытого программного обеспечения очень распространены).Таким образом, юридическая модель открытого ПО направлена на создание некого множества общего (как в плане доступа, так и в смысле допущения изменений и свободного распространения) программного обеспечения. Совсем иной подход, а именно стремление защитить правообладателя, предотвратить любое прямо не разрешенное правообладателем распространение и использование произведения, присущ действующему авторскому законодательству и составленным (и составляемым) в соответствии с ним собственническим лицензионным договорам.

Открытые лицензии на программы для ЭВМ могут быть либо авторско-левыми (copyleft), либо простыми разрешительными. Первые запрещают любые ограничения прав на программу в ходе ее дальнейшего распространения по сравнению с правами, закрепленными в лицензии, полученной от правообладателя программы. Например, если лицензиат заключает сублицензионный договор на передачу третьему лицу оригинальной программы, то такой договор не должен включать никаких дополнительных ограничений свобод пользователя (сублицензиата), которых не было в первоначальном лицензионном договоре. В большинстве случаев это означает, что сублицензия будет полностью идентична лицензии и повторит ее слово в слово.

Авторское лево может быть сильным или слабым. В общих чертах сильное авторское лево предполагает, что дополнительные ограничения недопустимы не только при дальнейшем распространении оригинальной программы, но и при распространении программы, полученной путем внесения изменений в оригинальную программу модифицированной программы. Нетрудно увидеть, что юридическая конструкция авторского лева имеет целью не допустить вывода оригинальной или модифицированной программы из класса открытого программного обеспечения, воспрепятствовать превращению программы в собственническую в интересах какого-либо третьего лица (не первоначального правообладателя).

Таким образом, можно сказать, что открытое программное обеспечение использует действующее авторское право в противоречии с целями последнего, как они традиционно понимаются. Действительно, защита исключительных прав не является ценностью в системе открытого лицензирования ПО. Используя в формулировках открытых лицензий общепринятые понятия авторского права, открытое ПО выходит за пределы последнего. Возникают новые юридические конструкции (авторское лево) и новые юридические проблемы (защита от патентных исков и другие). Однако, несмотря на все своеобразие, все особенности открытого лицензирования, оно заслуживает пристального внимания и усилий юристов, направленных на создание для открытого ПО хорошо работающего правового режима в контексте национального законодательства. Целесообразно взглянуть на открытое программное обеспечение не как на чудачество, чужеродное вторжение в стройную, проверенную десятилетиями систему авторского законодательства, а как на общественное движение, высвечивающее новую сторону авторского права, по-новому раскрывающее его регулятивный потенциал. Автор программы может ограничить распространение программы, защищать ее всеми средствами, которые предусмотрены законодательством; но автор может поступить иначе - способствовать распространению программы, предоставлять любому заинтересованному лицу по лицензии все необходимые права. Авторское законодательство также уважает такой выбор. Законы об интеллектуальной собственности не должны мешать прогрессу в области программного обеспечения, созданию и распространению оригинальных программ для ЭВМ. Открытое ПО предлагает свое решение этой задачи.