Позиции отдельных сторон или презентация сторон (представление сторонами сути их спора, разногласий, конфликта);

Дискуссия (определение тем для обсуждения и переговоров);

Кокус (индивидуальная работа медиатора с каждой из сторон);

Дискуссия (выработка возможных предложений для урегулирования конфликта);

Договоренность или подготовка проекта медиативного соглашения (заключение соглашения);

7)выход из медиации (завершение процесса). [32]

Эта модель в качестве исходного пункта берется, как зарубежными [33], так и отечественными авторами (ее будем придерживаться и мы при последующем изложении). Российские авторы (юристы), основываясь на опыт зарубежных коллег, по их примеру, далее дополняют последнюю модель фазой информационно-аналитической (В.В. Лисицин) [34], а так же предварительной фазой (Е.И. Носырева, С.И. Калашникова) [35] и контрольно-аналитической этапом (С.И. Калашникова) [36].

Каждая ступень медиации имеет свои конкретные цели и задачи. Согласно Аллахвердовой, медиация это четко организованный алгоритм, последовательность этапов, которые обязательны для успешности всего процесса. [37] Х Бесемер и К.Г. фон Шлиффен менее категоричны в этом отношении. Так, Бесемер говорит о том, что предложенная им последовательность действий не обязательно должна строго соблюдаться, она может служить в качестве ориентира, поскольку речь идет о серии вытекающих друг из друга этапов. [38] Другой (названный нами) автор подчеркивает, что процедура медиации может проходить и по иной (по сравнению с ее моделью) схеме, решающим фактором является лишь то обстоятельство, что все основные стадии следуют в их логическом порядке. [39] К слову сказать, и сама О.В. Аллахвердова не до конца последовательна в определении ступеней медиации. Особняком в ее модели стоит такая фаза, как подготовка посредничества (так называемая фаза предмедиации). Она ее называет, но в качестве самостоятельной не выделяет, зато ей представляется целесообразным в основной и заключительной фазах процедуры медиации придавать значение их отдельным ступеням. Поэтому у Аллахвердовой и образуется семь стадий (этапов). [40] Так, например, Х Бесемер выделяет три фазы медиации: 1) предварительную; 2) фазу медиационной беседы, которая состоит из пяти ступеней: выступления, выяснения точек зрения сторон, прояснения конфликта, решения проблемы и заключения соглашения; фазу осуществления или, иными словами, последующая встреча для оценки и обсуждения проблем, возникающих при осуществлении договоренности. [41] Давая характеристику предварительной фазе, Бесемер замечает, что в зависимости от типа конфликта, действия, предваряющие собственно процесс медиации, приобретают большее или меньшее значение. Однако, данный автор, выделяет эту стадию медиации: На ней происходят: первый контакт участников конфликта с медиатором; обращение ко всем конфликтующим сторонам и их мотивация к участию в медиации; подготовка медиации (сбор информации), при необходимости обращение к экспертам, продумывание процедуры; в случае необходимости консультации по процессу работы над конфликтом для спорящих сторон; решение организационных вопросов.[42] По К.Г. фон Шлиффен, предварительный этап: начало и организация процедуры медиации; решение вопроса об ее пригодности. [43] В отечественной юридической литературе большинство авторов указывают на его значение в процесс медиации. [44] Зарубежные и российские медиаторы также придают существенное значение данному этапу [45], что представляется целесообразным и авторам статьи в отношении ее применения к области разрешения правовых споров.

Предварительный этап или подготовка процесса медиации

По мнению исследователей и практикующих юристов-медиаторов, этап подготовки к процессу медиации представляет собой совокупность действий, направленных на проведение процедуры медиации. Ее целью является создание условий для проведения медиационной сессии.

В этом плане перед медиатором стоят следующие задачи:

¾на основе анализа информации, предоставленной участником (или участниками) принять решение по вопросу, идет ли в данной ситуации речь о случае, когда могут быть использованы возможности медиации;

¾определение состава участников (в случае необходимости – приглашение лиц, участвующих в процедуре и мотивация их);

¾техническая организация медиации (например, определение дат бесед, создание необходимых условий для переговоров и, если необходимо, разъяснение вопросов по возмещению расходов).

 

Считается, что, как правило, в фазе подготовки медиатор проводит предварительное консультирование с участниками процедуры, в которых разъясняет суть, значение и порядок проведения процедуры медиации. Подготовка может осуществляться в ходе совместных бесед и (или) посредством встреч с каждой из сторон. В качестве инструментов подготовки медиации О.В. Аллахвердова рекомендует использовать консультации и консилиацию.[46]

Согласно зарубежной и российской практике, стадия подготовки завершается заключением соглашения о проведении процедуры медиации (agreement to mediate). С.И. Калашникова характеризует этот так называемый договор о медиации следующим образом:

Данный документ представляет собой трехстороннее процедурное соглашение, основной целью которого является определение процедурных прав и обязанностей участников медиации. Такое соглашение направлено на индивидуализацию общих (утвержденных) правил проведения медиативной процедуры с учетом особенностей спора и пожеланий сторон. Обычно в нем содержаться сведения обо всех участниках процесса медиации, о предмете спора. Его условия касаются порядка проведения процедуры (включая сроки ее проведения, избранную модель медиации, функции и полномочия медиатора, основания и порядок замены его замены); порядка оплаты; пределов действия принципа конфиденциальности, ответственности медиатора и сторон за нарушение условий соглашения. В соглашение о проведении процедуры медиации рекомендуется включать условия о форме, порядке заключения и вступления в силу медиативного соглашения. Оно может содержать ссылку на правила проведения медиативной процедуры и положения об оплате расходов на медиацию, утвержденные организацией, обеспечивающей проведение посреднических процедур, либо на процедурные стандарты саморегулируемой организации. Соглашение заключается в письменной форме, подписывается сторонами и медиатором. Требования к форме и содержанию соглашения о проведении процедуры медиации установлены в статье 8 Федерального закона, ее положения в целом соответствуют сложившейся практике.[47]

Предпосылкой для обещающей успех медиации является готовность всех участников активно участвовать в беседе и искать такое решение конфликта, с которым будут согласны все. В связи с этим, здесь следует особо подчеркнуть, что искусство медиатора заключается не только в том, чтобы провести медиацию. Не менее важная задача — усадить стороны за стол переговоров, что часто бывает чрезвычайно сложно, занимает много времени, отнимает много душевных сил и требует зачастую нестандартных шагов со стороны медиатора.

Авторы работ, посвященных процедуре медиации, сходятся во мнении, что « мотивирование сторон конфликта к участию иногда может стать одной из самых сложных проблем техники медиации». В связи с этим медиаторам предлагается самостоятельно предложить участникам конфликта свои услуги или установить с ними контакт через третьих лиц.[48] Задача медиатора в данном случае состоит в том, чтобы расположить к себе стороны, завоевать их доверие. Во время первой встречи он должен в доступной форме рассказать о преимуществах медиации перед другими способами урегулирования конфликта. В некоторых случаях целесообразно сначала договориться о проведении медиации с одной из сторон, а затем совместно с ней продумать способы привлечения в процедуру ее оппонента. Делая первые, порой очень осторожные, шаги к подготовке медиации, необходимо хорошо осознавать, насколько стороны готовы к примирению. Это во многом определяет дальнейшую стратегию процедуры. Так, в некоторых ситуациях медиатор должен осознавать, что сторонам необходимо время для осознания действительной необходимости примирения и слишком активная его деятельность по вовлечению их в медиацию может лишь усложнить или сделать невозможным урегулирование конфликта.

Но при определенных обстоятельствах некоторое подталкивание к достижению соглашения может быть целесообразным: если в противном случае альтернативой могло бы быть отсутствие решения или решение неприемлемыми средствами. Это давление могут оказывать медиаторы, прежде всего тогда, когда они сами занимают властную позицию по отношению к спорящим (например, начальник, представитель сильной державы), или если грозит судебный процесс[49].

В случае, когда достигнута договоренность о проведении медиации, необходимо приступить к организации процедуры. При этом также целесообразно придерживаться некоторых правил, соблюдение которых поможет ее участникам в решении поставленных задач. Так, Х. Бесемер рекомендует медиатору создать хорошую атмосферу. Стороны конфликта приглашаются в место, не связанное непосредственно с конфликтом. Беседа должна проходить в относительно непринужденной обстановке, которая не напоминает участникам постоянно о негативных аспектах спора, чтобы они могли открыться для новых мыслей.

Помещение должно быть организовано и обставлено таким образом, чтобы оно воспринималось как приятное. К оформлению помещения относится также размещение участников. Его нужно устроить таким образом, чтобы благодаря этому была выражена равноценность противников. Участники должны иметь возможность хорошо видеть друг друга и медиатора.

Стороны конфликта должны сидеть не слишком близко друг к другу (опасность драки, нарушение интимной сферы), но и не слишком далеко. В качестве «барьера безопасности» хорошую службу может сослужить, например, стол. Цветы, напитки и т.д., по вкусу, могут дополнить внешнюю картину.

Однако, прежде всего, важно поведение и первые слова медиатора. Ему необходимо с самого начала создать не отягощенную страхом, доверительную и кооперативную атмосферу. Для этого часто имеют значение мелкие детали, например, одобрительные слова о том, что все пришли на медиацию.