Понятие, предмет, методы и значение сравнительного правоведения.

Сравнительное правоведение основано на сознательном, теоре­тически и методически обоснованном применении сравнительного метода в качестве главного метода в ис­следовании, цель которого — прийти к сравнительно-сопоставимым выводам. Сравнительное правоведение помогает преодолевать узконацио­нальный угол зрения при изучении права, позволяет взглянуть на него под более широким углом зрения. Соотнесение национальной правовой системы с зарубежными создает условия для более четкого выявления ее своеобразия.

Значение сравнительного правоведения для развития юридиче­ской науки состоит не только в приобретении новых теоретических знаний, но и в том, эмпирическое знание тем или иным образом будет учитываться при изу­чении национального права.

Непременное условие признания сравнительного правоведе­ния — наличие специфического подхода к предмету исследования. В рамках сравнительного подхода к правовой карте мира формирует­ся предмет сравнительного правоведения. Предмет науки в свою очередь определяет методы исследования и способ их применения.

По мере расширения наших зна­ний об объекте меняются и представления о том, что понимать под предметом определенной науки (в данном случае — сравнительного правоведения).

Методология компаративистики не сводится к одному лишь сравнению или сравнительному методу. Наука сравнительного права обладает целым комплексом средств и способов, составляющих в це­лом ее методологию.

Круг вопросов, составляющих предмет сравнительного правоведения. К ним отно­сятся:

во-первых, методологические проблемы сравнения в праве («тео­рия сравнительно-правового метода»);

во-вторых, юридическая география мира, т. е. сопоставительное изучение основных правовых систем современности (при этом весь­ма велико значение вопроса о классификации этих систем);

в-третьих, традиционное «сравнительное законодательство», т. е. сравнение нормативных источников по конкретным правовым про­блемам преимущественно на уровне и в рамках отраслей права;

в-четвертых, сравнительная социология права, т. е. так называе­мое функциональное сравнение и некоторые другие, социологически ориентированные виды сравнительно-правовых исследований;

в-пятых, сравнительная история права, т. е. историко-сравнительное изучение права.

Приведенный перечень проблем, составляющих предмет совре­менного сравнительного правоведения, не является исчерпываю­щим, он может быть дополнен и расширен, отдельные проблемы могут быть сформулированы несколько иначе.

Значение сравнительного правоведения Сравнительно-правовые исследования в сочетании с традицион­ными историческим, нормативным и социологическим видением права позволяют:

во-первых, изучить явления правовой действительности, которые ранее не охватывались проблематикой правоведения, и выйти за на­циональные рамки своей правовой системы;

во-вторых, взглянуть под особым углом зрения на ряд традици­онных проблем юридической науки с учетом тенденций развития права в современном мире.

Семья общего права (Англо-американская правовая семья). Зародившаяся много веков назад в Англии, эта система полу­чила широкое распространение в мире. Не менее трети человечества живет под влиянием принципов, норм и методов общего права.

Генезис общего права в Англии связан с периодом англосак­сонского права. С 1066 г., когда Англия была завоева­на нормандцами, начинается период становления и развития обще­го права, действовавшего по всей стране. Оно создавалось королев­скими судами. В XVI в. развивается право справедливости, формируемое лордом-канцле­ром. Позже дуализм права смягчается.

Английское общее право в отличие от континентального развивалось не в университетах, не учеными-юристами, не доктринально, а юристами-практиками. От­сюда некоторая стихийность и необозримость правового массива, отсутствие рациональных начал и строгой логики в его построении.

Общее право характеризуется специфическими источниками. Это "право судебной практики", когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права. Последовательность их применения способствует устойчивости правовой системы и судеб­ной практики. Правила прецедента или прецедентов права означа­ют обязанность судов придерживаться ранее принятых судебных решений. Но не все суды обладают таким правом. Особый смысл имеют решения палаты лордов, Апелляционного суда и Высокого суда.

Законы-статуты выступают как второстепенные источники права. Подзаконные акты, объем которых значительно вырос, рас­сматриваются в качестве делегированного законодательства. И те и другие лишь вносят дополнения и поправки к "праву судебной прак­тики". И даже быстрое развитие законодательства за последние полтора столетия сохраняет принцип, согласно которому норма за­кона приобретает реальный смысл после применения ее в суде.

В Англии сохраняет значение и такой источник права как ста­ринный обычай, отличающийся многовековой стабильностью и все­общим общественным признанием. Так, в отсутствие писаной Кон­ституции действуют как конституционные обычаи атрибуты монархического государства, министры рассматриваются как слуги короля (королевы), пожалования, пенсии и т. п. даются от имени короны. Участие присяжных в суде зависит от усмотрения суда. Множество обычаев административной практики подтверждено су­дами.

Для английского права не свойственна строгая отраслевая клас­сификация, хотя базовые отрасли получили устойчивое развитие. Более весомы правовые институты. Бросается в глаза, с одной сторо­ны, отсутствие деления права на частное и публичное, с другой — безусловный приоритет процедурного права над материальным. Формы исков, доказательства, процедурные правила, в частности преимущественно устное и непрерывное судопроизводство, крат­кость мотивации, строгий ритуал вынесения решения, включе­ние административных дел в орбиту квазисудебного разбиратель­ства, — такова специфика. И все же консерватизм постулатов общего права подвергается напору времени. Возрастает роль закона, заметно воздействует ме­ждународное и наднациональное право. Меняются правовые кон­цепции и подходы английских юристов к правотворчеству и право­применению.

Американское право, развиваясь в рамках общего права, от­личается и серьезными особенностями. Оно отличается от англий­ского права большей степенью структурированности, систематизированности, громадной ролью Конституции, двухуровневой госу­дарственной и правовой системой, полифоничной правовой культу­рой.

В рамках семьи общего права есть немало специфического в развитии правовых систем государств, находившихся прежде под эгидой Британской империи, а ныне — в Содружестве наций. Канада, Индия, Австралия, ряд африкан­ских государств при сохранении общеправовой преемственности внесли в свои правовые системы немало новелл, порожденных осо­бенностями развития и географического положения, влиянием но­вых регионально-международных структур.

Романо-германская правовая семья. К романо-германской, правовой семье относятся правовые системы возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых традиций.Романо-германская правовая семья — это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры, источников права и сходством поня­тно-юридического аппарата.

Термин «романо-германская» был выбран для того, чтобы отдать должное совместным усилиям, прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран. Название «континентальное право», а тем более «гражданское право» (Givil Law), используемое в англоязычной литературе, вызывает большую критику.

Романо-германская правовая семья имеет весьма длительную юридическую историю. Она сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII—XVI вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку. Произошел процесс получивший название «рецепция римского права Рецепция римского права привела к тому, что еще в период сред­невековья правовые системы европейских стран — их правовая док­трина, юридическая техника — приобрели определенное сходство. Таким же образом сказалось влияние канонического права.

Буржуазные революции изменили социальную природу права, отменили средневековые правовые институты, превратили закон в основной источник романо-германского права. Закон рассматривал­ся в качестве наиболее подходящего инструмента для создания еди­ной национальной правовой системы, для обеспечения законности в противовес феодальному деспотизму и произволу. Право — альтер­натива грубой силе, а правоприменение — война всех против всех. Те же обстоятельства, которые определили важную роль закона как основного источника романо-германского права, обусловили возможность и необходимость кодификации права. Путем кодифи­кации право приводится в систему, оказывается как бы пронизан­ным определенными принципами.

Кодификация; завершает формирование романо-германской правовой семьи как целостного явления. Особенно значительной была при этом роль французской кодификации. Гражданский кодекс (Code Civil), известный как Ко­декс Наполеона 1804 г., оказал значительное влияние на процесс ут­верждения принципов романо-германского права во многих государ­ствах Европейского континента и за его пределами. Рецепция римского права в Германии нашла широкое отражение в таком крупном законодательном памятнике, как Германское, гражданское уложение (Burgerliches Gesetzbuch) 1900 г. Таким образом, романо-германская правовая семья первоначаль­но сложилась в континентальной Западной Европе. Наибольший вклад в создание этой семьи, о чем свидетельствует ее название, вне­сли юридическая мысль и законодательство Франции и Германии.

Наиболее законченное выражение романо-германская правовая семья получила, в Кодексе Наполеона и Германском гражданском уложении.

Впоследствии европейские государства перенесли свою право­вую систему в свои колониальные владения в Америке, Азии и Аф­рике. Некоторые государства добровольно восприняли понятия, конструкции и даже целые отраслевые массивы из романо-герман­ского права.

В настоящее время романо-германская правовая семья охватыва­ет право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому пра­ву. В Афро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.