Право и обычай

Обычай пронизывает всю историю человечества, в ходе которой изменялись понимание права и взгляды людей на мир. Поэтому соотношение права с обычаем в процессе истории было неодинаковым. Сказывались здесь и культурные особенности отдельных народов. Обычай в известном смысле «старше» права, поскольку существует уже в родовом обществе, где права еще не было.

Отношение государства к родовым обычаям не всегда было одинаковым: на некоторые обычаи оно не обращало внимания, предоставляя населению право самому решать, соблюдать их или нет (например, в Древней Руси государство не вмешивалось в проведение сельскохозяйственных работ, здесь продолжал действовать календарь – древнейший обычай, определявший дни начала пахоты, сева и т. п.), другие, наоборот, стремилось изжить. Были и такие обычаи, в соблюдении которых государство было заинтересовано настолько, что принуждало население к их исполнению.

Нормы этих обычаев становились таким образом обычно-правовыми и в совокупности составляли древнейший, первый по времени возникновения источник права – обычное право. Например, в Древней Руси нормы обычного права достаточно долго сохранялись в сфере имущественных отношений (особенно между купцами), в области публичного права (ими определялись порядок деятельности органов государства и их компетенция, порядок формирования войска, сбор налогов). Исключительно обычным правом регулировались в Древней Руси и семейно-брачные отношения.

В раннеклассовом обществе обычай есть исторически первая и единственная форма права. Как и в родовую эпоху, он считается здесь «несотворимым» и поэтому сплошь и рядом не нуждается в защите государства, выступающего еще в неразвитых формах. В странах, где сохранились раннеклассовые отношения (Тропическая Африка, Индия и т. д.), такой обычай широко распространен. Историческое развитие права означает постепенное сужение сферы действия обычая за счет норм позитивного права.

В современных обществах под обычаем понимают правило поведения, сложившееся в результате много­кратного его повторения, передающееся из поколения в поколение и вошедшее в привычку. Иными словами, обычай – это сложившаяся практика.

В развитых странах обычай играет вспомогательную роль в правовом регулировании. В нашей стране в советское время он практически не признавался в качестве источника права. Современная российская правовая доктрина исходит из дуализма обычая, разделяя его на «просто» обычай и правовой обычай. Последний трактуется как обычай, получивший санкцию (защиту) государства. Так, например, в Гражданском кодексе РФ обычай делового оборота признается источником права.

Источники права в процессе перехода от родового строя к государственному возникали в следующей последовательности: сначала правовые обычаи, затем, по мере укрепления судебных учреждений – судебные прецеденты, и, наконец, спустя тысячи лет право законотворчества было признано за правителями (а в Вавилонии, Древней Индии и ряде других стран также за храмами и жрецами), т. е. возникло позитивное право.