Глава 3. ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ ЗАКУПОК 24 страница28) осуществление закупок лекарственных препаратов, которые предназначены для назначения пациенту при наличии медицинских показаний (индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое отражается в медицинских документах пациента и журнале врачебной комиссии. При этом подлежат соблюдению и иные условия. Данный случай также как и предыдущий является нововведением комментируемого Закона. 2. В положениях ч. 2 комментируемой статьи содержатся нововведения о порядке осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). В случаях, предусмотренных п. п. 1 - 3, 6 - 8, 11 - 14, 16 - 19 ч. 1 данной статьи, заказчик обязан разместить в ЕИС извещение об осуществлении такой закупки. Извещение должно быть размещено не позднее чем за пять дней до даты заключения контракта. Извещение не требуется, если сведения о закупке составляют государственную тайну. В таком извещении должна содержаться информация, указанная в п. п. 1, 2, 4, 8 ст. 42 комментируемого Закона, а именно: наименование, место нахождения, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, ответственное должностное лицо заказчика, специализированной организации (п. 1); краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки, информацию о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальную (максимальную) цену контракта, источник финансирования (п. 2); ограничение участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) (п. 4); размер обеспечения исполнения контракта, порядок предоставления такого обеспечения, требования к такому обеспечению, а также информация о банковском сопровождении контракта (п. 8). При осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных п. п. 6 и 9 ч. 1 комментируемой статьи, на заказчика возлагается обязанность уведомить о такой закупке контрольный орган в сфере закупок, т.е. один из органов, перечисленных ниже. Уведомление должно быть направлено в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта. К уведомлению должна быть приложена копия заключенного в соответствии с рассматриваемой частью контракта с обоснованием его заключения. Уведомление о такой закупке подлежит направлению при ее осуществлении для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта РФ или муниципальных нужд соответственно в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, т.е. в ФАС России (см. комментарий к ст. 3 Закона), или контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа, т.е. в Рособоронзаказ (см. комментарий к ст. 3 Закона), орган исполнительной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок. 3 - 4. Часть 3 комментируемой статьи содержит нововведение, возлагающее в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на заказчика обязанность обосновать невозможность или нецелесообразность использования иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также цену контракта и иные существенные условия контракта. Такое обоснование согласно данной части должно быть сделано в документально оформленном отчете. Соответственно, в ч. 4 комментируемой статьи установлено, что при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт должен содержать расчет и обоснование цены контракта. Определение и обоснование заказчиком цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), регламентированы положениями ст. 22 комментируемого Закона.
§ 7. Исполнение, изменение, расторжение контракта
Статья 94. Особенности исполнения контракта
Комментарий к статье 94
1. В комментируемой статье определены особенности исполнения контракта. Положения данной статьи являются нововведениями, поскольку Закон о размещении заказов специального регулирования исполнения контракта не предусматривал. Часть 1 комментируемой статьи, определяя содержание исполнения контракта, называет комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и комментируемым Законом. 2. Положения ч. 2 комментируемой статьи устанавливают обязанности, возлагаемые при исполнении контракта: обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с условиями контракта своевременно предоставлять достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении контракта; обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) к установленному контрактом сроку предоставить заказчику результаты поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, предусмотренные контрактом; обязанность заказчика обеспечить приемку поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в соответствии с комментируемой статьей. В гражданском законодательстве (часть вторая ГК РФ) подобные положения сформулированы следующим образом: покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться от исполнения договора купли-продажи (п. 1 ст. 484 "Обязанность покупателя принять товар" § 1 "Общие положения о купле-продаже" гл. 30 "Купля-продажа); заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность (п. 1 ст. 715 "Права заказчика во время выполнения работы подрядчиком" § 1 "Общие положения о подряде" гл. 37 "Подряд"); заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику (п. 1 ст. 720 "Приемка заказчиком работы, выполненной подрядчиком" § 1 "Общие положения о подряде" гл. 37 "Подряд"). Согласно ст. 783 "Правовое регулирование договора возмездного оказания услуг" части второй ГК РФ приведенные общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. ст. 779 - 782 данного Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. 3 - 5. Часть 3 комментируемой статьи возлагает на заказчика обязанность провести экспертизу для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта. При этом предусмотрено, что экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с комментируемым Законом. Привлечение экспертов, экспертных организации регламентировано положениями ст. 41 данного Закона. В части 4 комментируемой статьи закреплена обязанность заказчика привлекать экспертов, экспертные организации к проведению экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги в случае, если закупка осуществляется у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Исключение составляют случаи те случаи осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), которые предусмотрены положениями п. п. 1, 4 - 6, 8, 15, 17, 18, 22, 23, 26 и 27 ч. 1 ст. 93 комментируемого Закона. При этом предусмотрено право Правительства РФ определить иные случаи обязательного проведения экспертами, экспертными организациями экспертизы поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг, предусмотренных контрактом. Положения ч. 5 комментируемой статьи регламентируют деятельность экспертов, экспертных организаций, осуществляемую при проведении экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги: экспертам, экспертным организациям предоставляется право запрашивать у заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) дополнительные материалы, относящиеся к условиям исполнения контракта и отдельным этапам исполнения контракта; результаты экспертизы подлежат оформлению в виде заключения, подписываемого экспертом, уполномоченным представителем экспертной организации. Экспертное заключение должно быть объективным, обоснованным и соответствовать законодательству РФ; для случая, когда по результатам экспертизы установлены нарушения требований контракта, не препятствующие приемке поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, предусмотрено, что в заключении могут содержаться предложения об устранении данных нарушений, в том числе с указанием срока их устранения. В остальном деятельность экспертов, экспертных организаций регламентирована положениями упомянутой выше ст. 41 комментируемого Закона. 6 - 8. В положениях ч. ч. 6 - 8 комментируемой статьи регламентирован такой этап исполнения контракта, как приемка поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта. Часть 6 данной статьи предусматривает возможность создания приемочной комиссии для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта. Приемочная комиссия создается по решению заказчика и не может состоять не менее чем из пяти человек. В соответствии с ч. 7 комментируемой статьи приемка результатов отдельного этапа исполнения контракта, а также поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены контрактом. При этом установлено, что в зависимости от результатов приемки: приемка оформляется документом о приемке, который подписывается заказчиком, а в случае создания приемочной комиссии - подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком; отказ в приемке оформляется письменным мотивированным отказом от подписания документа о приемке, который направляется заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) в сроки, которые установлены контрактом. В части 7 комментируемой статьи также предусмотрено, что в случае привлечения заказчиком для проведения экспертизы экспертов, экспертных организаций при принятии решения о приемке или об отказе в приемке результатов отдельного этапа исполнения контракта либо поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги приемочная комиссия должна учитывать отраженные в заключении по результатам указанной экспертизы предложения экспертов, экспертных организаций, привлеченных для ее проведения. На случай выявления при приемке результатов отдельного этапа исполнения контракта либо поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги несоответствия этих результатов либо этих товара, работы, услуги условиям контракта часть 8 комментируемой статьи предусматривает, что заказчик вправе не отказывать в приемке этих результатов либо этих товара, работы, услуги при условии, если выявленное несоответствие, во-первых, не препятствует приемке этих результатов либо этих товара, работы, услуги и, во-вторых, устранено поставщиком (подрядчиком, исполнителем). 9 - 12. Положения ч. ч. 9 - 12 комментируемой статьи предусматривают и регламентируют составление заказчиками отчетов о результатах отдельного этапа исполнения контракта, осуществления поставки товара, выполнения работы или оказания услуги. В соответствии с ч. 9 данной статьи в отчете отражаются результаты отдельного этапа исполнения контракта, информация о поставленном товаре, выполненной работе или об оказанной услуге. Эта же часть определяет исчерпывающий перечень информации, подлежащей включению в отчет, а также устанавливает, что отчет должен быть размещен в ЕИС. Часть 10 данной статьи устанавливает состав приложения к отчету - это заключение по результатам экспертизы отдельного этапа исполнения контракта, поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги и документ о приемке таких результатов либо иной определенный законодательством РФ документ. В части 11 комментируемой статьи Правительству РФ делегированы полномочия по установлению порядка подготовки и размещения в ЕИС отчета, а также по определению формы отчета. Таким образом, следует ожидать издания соответствующего постановления Правительства РФ Часть 12 данной статьи предоставляет органам государственной власти субъектов РФ и органам местного самоуправления право устанавливать порядок размещения соответственно в региональных и муниципальных информационных системах отчетов о результатах отдельного этапа исполнения контракта, осуществления поставки товара, выполнения работы или оказания услуги (в том числе перечни дополнительной информации).
Статья 95. Изменение, расторжение контракта
Комментарий к статье 95
1 - 2. Комментируемая статья предусматривает и регламентирует процедуры изменения и расторжения контракта. Закон о размещении заказов такой самостоятельной статьи не содержал. Отдельные же положения, касающиеся данных процедур, закреплялись в ст. 9 Закона о размещении заказов, о чем подробнее сказано ниже. В соответствии с общим правилом, закрепленным в ч. 1 комментируемой статьи, изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается. Определение понятия существенных условий контракта следует из положений п. 1 ст. 432 части первой ГК РФ, предусматривающих следующее: договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора; существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В части 1 комментируемой статьи также установлено, что изменение существенных условий контракта при его исполнении допускается только по соглашению сторон и только в случаях, непосредственно перечисленных в данной части. Ранее в рамках такого регулирования положениями ст. 9 Закона о размещении заказов предусматривалось следующее: цена контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев заключения контракта на основании п. 2.1 ч. 2 ст. 55 названного Закона, а также случаев, установленных ч. ч. 4.2, 6, 6.2 - 6.4 ст. 9 названного Закона. Оплата поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг осуществляется по цене, установленной контрактом, за исключением случаев заключения контракта на энергосервис на основании ст. 56.1 названного Закона. Цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных контрактом количества товаров, объема работ, услуг и иных условий исполнения контракта (ч. 4.1); в случае, если цена государственного контракта на выполнение работ для федеральных нужд, а также гражданско-правового договора федерального бюджетного учреждения на выполнение работ для нужд федерального бюджетного учреждения, заключенного на срок не менее чем три года, составляет десять миллиардов рублей и более и выполнение указанного контракта без изменения его цены невозможно вследствие существенного возрастания стоимости подлежащих выполнению работ, такая цена может быть изменена на основании решения Правительства РФ (ч. 6.2); в случае, если цена государственного или муниципального контракта на выполнение работ для нужд субъекта РФ или муниципальных нужд, а также гражданско-правового договора бюджетного учреждения субъекта РФ или муниципального бюджетного учреждения на выполнение работ для нужд бюджетного учреждения субъекта РФ или муниципального бюджетного учреждения, заключенного на срок не менее чем три года, составляет соответственно 1 млрд. рублей и более и 500 млн. рублей и более и выполнение указанных контрактов без изменения их цены невозможно вследствие существенного возрастания стоимости подлежащих выполнению работ, такая цена может быть изменена на основании соответственно закона субъекта РФ, решения представительного органа местного самоуправления (ч. 6.3); в случае изменения в соответствии с законодательством РФ регулируемых государством цен (тарифов) на товары, работы, услуги субъектов естественных монополий, цен и тарифов в области газоснабжения, тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса заказчик при исполнении контракта, заключенного на основании п. п. 1 или 2 ч. 2 ст. 55 названного Закона, обязан изменить цену такого контракта соответственно размеру изменения тарифов на соответствующие товары и услуги организаций коммунального комплекса, цен и тарифов в области газоснабжения, цен (тарифов) на товары, работы, услуги субъектов естественных монополий (ч. 6.4). Положения ч. 6 ст. 161 БК РФ (в ред. Федерального закона от 8 мая 2010 г. N 83-ФЗ), к которым отсылает п. 6 ч. 1 комментируемой статьи, предусматривают следующее: в случае уменьшения казенному учреждению как получателю бюджетных средств главным распорядителем (распорядителем) бюджетных средств ранее доведенных лимитов бюджетных обязательств, приводящего к невозможности исполнения казенным учреждением бюджетных обязательств, вытекающих из заключенных им государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров, казенное учреждение должно обеспечить согласование в соответствии с законодательством РФ о размещении заказов для государственных и муниципальных нужд новых условий по цене и (или) количеству (объемам) товаров (работ, услуг) государственных (муниципальных) контрактов, иных договоров; сторона государственного (муниципального) контракта, иного договора вправе потребовать от казенного учреждения возмещения только фактически понесенного ущерба, непосредственно обусловленного изменением условий государственного (муниципального) контракта, иного договора. 5 - 6. Часть 5 комментируемой статьи запрещает перемену поставщика (подрядчика, исполнителя) при исполнении контракта. Исключение представляет лишь случай, когда новый поставщик (подрядчик, исполнитель) является правопреемником поставщика (подрядчика, исполнителя) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения. Ранее такое регулирование содержалось в ч. 6.1 ст. 9 Закона о размещении заказов. В отличие от названного Закона в ч. 6 комментируемой статьи прямо установлено, что в случае перемены заказчика права и обязанности заказчика, предусмотренные контрактом, переходят к новому заказчику, т.е. осуществляется правопреемство этих прав и обязанностей. Прежде такое правило лишь подразумевалось. Правопреемство при реорганизации юридических лиц определено в ст. 58 части первой ГК РФ, среди положений которой для применения положения ч. 5 комментируемой статьи необходимо учитывать следующие: при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5); при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1); при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 2). 7. В соответствии с ч. 7 комментируемой статьи при исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. При этом предусмотрено, что в данном случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком. Ранее такие положения содержались в ч. 6.7 ст. 9 Закона о размещении заказов, в отношении которой в письме ФАС России от 22 августа 2011 г. N АК/32043 "О рассмотрении обращения" <1> отмечалось следующее: критерии определения лучших характеристик и качества товара названным Законом не установлены, в связи с чем заказчик самостоятельно определяет и согласовывает исполнителю по контракту такие критерии. -------------------------------- <1> СПС.
8 - 24. Часть 8 комментируемой статьи устанавливает, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. Ранее в рамках данного регулирования в ч. 8 ст. 9 Закона о размещении заказов указывалось, что расторжение контракта допускается исключительно по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. Основания расторжения изменения договора определены в ст. 450 части первой ГК РФ: изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено данным Кодексом, другими законами или договором (п. 1); по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных данным Кодексом, другими законами или договором; существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2); в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (п. 3). Статья 451 ГК РФ предусматривает возможность изменения и расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Как определено в п. 1 указанной статьи, изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Порядок расторжения договора установлен в ст. 452 ГК РФ: соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1); требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (п. 2). Последствия расторжения договора определены в ст. 453 ГК РФ: при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде (п. 1); при расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п. 2); в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора (п. 3); стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 4); если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5). Положения ч. ч. 9 - 24 комментируемой статьи регламентируют расторжение контракта в связи с односторонним отказом стороны контракта от исполнения контракта заказчик, причем отдельно отказа заказчика и отдельно отказа поставщика (подрядчика, исполнителя). Эти положения в подавляющей своей части являются нововведениями. Вместе с тем положения ч. ч. 18 и 23 комментируемой статьи подлежат применению вне зависимости от того, какая из сторон контракта в одностороннем порядке отказывается от исполнения контракта: в части 18 данной статьи предусмотрено, что в случае, если до расторжения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) частично исполнил обязательства, предусмотренные контрактом, то при заключении нового контракта количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги должны быть уменьшены с учетом количества поставленного товара, объема выполненной работы или оказанной услуги по расторгнутому контракту. Такое положение ранее содержалось в ч. 8.1 ст. 9 Закона о размещении заказов; часть 23 комментируемой статьи устанавливает, что при расторжении контракта в связи с односторонним отказом стороны контракта от исполнения контракта другая сторона контракта вправе потребовать возмещения только фактически понесенного ущерба, непосредственно обусловленного обстоятельствами, являющимися основанием для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта. Соответственно, с учетом определения понятия "убытки", данного в п. 2 ст. 15 части первой ГК РФ, стороне контракта не предоставляется право потребовать возмещения упущенной выгоды, т.е. неполученных доходов, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
|
