Источники права. Главным источником действующего германского права является Конституция Германии 1949 г

Главным источником действующего германского права является Конституция Германии 1949 г. (Основной закон - Grundgesetz), значение которой является определяющим в системе нынешнего законодательства этой страны.

В преамбуле данного правового акта высшей силы подчеркивается, что этот Основной закон исходит от народа и создан для всего немецкого народа. Его первая глава посвящена основным правам человека и гражданина, а первая фраза ст. 1 звучит как призыв и надежда: "Человеческое достоинство неприкосновенно". В Конституции подробно урегулированы вопросы взаимоотношений между Федерацией и входящими в нее землями, определена система органов власти, органов управления и органов правосудия. В области законодательства компетенция Федерации и 16 земель распределяется таким образом, что решающая роль в правовом регулировании на всей территории Германии принадлежит федеральным органам, а на долю земель остается регулирование в порядке конкурирующей компетенции вопросов образования, культуры, регионального управления, региональной полиции и др.

Статья 73 Конституции устанавливает исключительную законодательную компетенцию Федерации в важнейших областях: иностранные дела; оборона; германское гражданство; свобода передвижения; иммиграция и эмиграция; паспортный режим; экстрадиция; таможенная и пограничная охрана; свобода судоходства; свобода обращения товаров; воздушное сообщение; железнодорожное сообщение; строительство и эксплуатация рельсовых путей; почта и телекоммуникации; правовое положение лиц, находящихся на федеральной службе; правовая охрана промышленной собственности; авторское и издательское право; статистика; сотрудничество Федерации и земель в области уголовной полиции, а также в интересах охраны основ свободного демократического строя и безопасности страны в целом и каждой отдельной земли; защита от попыток насильственного захвата страны или ее части, от угрозы внешним интересам Германии и борьба с международной преступностью.

На долю конкурирующей компетенции Федерации и земель остаются следующие области: гражданское право, уголовное право, судоустройство, адвокатура, нотариат, запись актов гражданского состояния, право иностранцев, право беженцев, владение оружием, охрана культурных ценностей, публичное социальное обеспечение, гражданство земель, возмещения военного ущерба, обеспечение инвалидов войны и жертв войны, уход за могилами павших воинов, передача земель и природных богатств в общественную собственность, уничтожение отходов и др. (всего 25 позиций в ст. 74 Конституции). Напомним, что все эти вопросы законодательством германских земель регулируются только при отсутствии по ним федерального правового регулирования. Исключительной компетенции земель, исключающей федеральное вмешательство, не существует - во всяком случае, в Конституции Германии она не зафиксирована.

Наряду с законами, важными источниками права в Германии признаются постановления Федерального правительства, федеральных министров и правительств земель. Остальные подзаконные акты имеют не столь важное значение.

Судебная практика в Германии как типичной стране континентальной правовой семьи никогда не признавалась источником права. Такая позиция сохранилась до сих пор, хотя с созданием Конституционного суда его решения, как и решения высших судебных инстанций в сфере общего и специального правосудия играют серьезную роль в толковании нормативных актов, что делает их по сути фактическими источниками права. Так, в изданном в 2000 г. Юридическом словаре Крайфельда отмечается, что толкование в широком смысле "означает и дополнение права путем заполнения пробелов в законе" (выделено нами. - И.В.)*(209).

Что касается обычаев, то они в сегодняшней Германии практически утратили роль источника права, хотя теоретически таковыми еще признаются. Например, в том же словаре указано, что подлежащие толкованию правила могут быть либо четко сформулированы в изданном законе, либо выработаны путем многолетнего их применения при отсутствии писаного закона*(210).