Радбрух Густав 7 страница
И лишь акцент на отдельном звене замкнутой цепи, а не ее разрыв имеет место, когда личность индивида и коллектива или культуру рассматривают как конечную цель индивидуальной и коллективной жизни. Существование трех точек зрения на право и государство объясняется возможностью выделять различные элементы одного неделимого целого9. Свое эмпирическое воплощение они находят в политических партиях. Лишь идея мировой культуры не получает своего выражения в политике какой-либо определенной партии. Эта идея - не программа, а ощущение жизни, в частности, молодежного движения, ощущение, суть которого отражает слово «сообщество» (Gemeinschaft). Поскольку трансперсонализм в собственном смысле связывает индивидуалистический и надындивидуалистический элементы друг с другом, он может стать фоном (личной) системы взглядов, определяющей партийную идеологию. Однако нет ни одного государства, которое создавалось бы по принципу трансперсонализма. Из практических соображений этот принцип можно, по-видимому, использовать как критерий лишь в отношении частичных правовых сообществ, таких, т Lagarde. 9 Вышеизложенное показывает, что я ни в коем случае не возвожу «относительное противоречие» в абсолютное, в чем меня упрекает Erich Kaufmann, Neukantische Rechtsphilosophie, 1921, S. 71, Anm. § 7 Цель в праве как университеты, религиозные ордена, католическая церковь, но не в отношении всего правового сообщества, государства. Правда, сферу действия трансперсонализма распространяют и на форму государства: сословное государство. Но там, где эта идея трансперсонального государства трудящихся (Werkstaat), корпоративного государства (Stato corporativo) реализуется на практике, она служит прочным фасадом надындивидуалистического государства насилия (Machtstaat). Тем не менее, именно на критерий трансперсональности опираются задним числом кроме прочего исторически сформировавшиеся нации. Инстинкт самосохранения народов, населяющих Землю, требует, чтобы государство служило им, каждому индивиду или общности людей. Но история судит в свою очередь о государствах по тому, что люди и народы оставляют после себя: по их творениям. В свете вышесказанного нет необходимости предпринимать попытки воссоздания в безвоздушном пространстве образа идеального государства, ориентированного на трансперсональную культуру'0. Скорее следует проследить, как индивидуалистические и надындивидуали-стические государственно-правовые воззрения распространяются в партийных идеологиях, в которых они обрели наконец свою окончательную, исторически обусловленную форму. См Radbruch. Kulturlehre des Soziahsmus 2 Aufl 1927, Radbruch. Wilhelm Meisters Sozialpolitische Sendung Logos Bd 8 1919 S 152 ff Выше партий нет никого. Между борцами мечется безумная, обреченная жертва. Адольф Глазбреннер § 8. Философско-правовое учение о политических партиях Ниже речь пойдет о партийных взглядах, то есть о партийной идеологии. Можно возразить, что в своей идеологии партия не раскрывает своей сути. Реальны лишь партийные интересы. Идеология же - внешняя оболочка, красивый фасад этих интересов т. Предположим, что в основу партийного строительства положены сугубо партийные интересы, без каких-либо политических идей. Но даже такая партия под давлением социальной необходимости была бы вынуждена разработать идеологическую платформу, чтобы по крайней мере в нужный момент обосновывать общие интересы с позиций своего истинно партийного интереса'70'. Партийная идеология была бы действительно не более чем прикрытием партийных интересов, если бы ее необходимость не была социально обусловлена. Партийная идеология не только орудие борьбы с противником, но и средство привлечения сторонников. Руководящее ядро, сплотившееся вокруг партии, всегда стремится расширить партийные ряды за счет участников, чья партийная принадлежность обусловлена не интересами партии, а ее идеологией. Это они настаивают на последовательном и неустанном осуществлении партийной идеологии. И в результате партия и ее идеология становятся неразрывно связанными друг с другом. Партийная идеология преобладает над партийными интересами и по другой причине. Партии в борьбе за свое влияние должны ширить фронт своих идей. Конкуренция заставляет партии отражать в своих программах собственный взгляд на все вопросы общественной жизни, даже на те, которые имеют очень отдаленное отношение к партийным (69) pr Yh. Vischer в «Auch Einer» (II, 192): «Это вновь возвращает меня к партиям во всех спорных вопросах. Ни один колеблющийся не будет стоять прочно на одной половине целого или на одной стороне двуединой истины. Но если цель, серьезный подход к делу и определенность требуют сделать выбор, то ни один здравомыслящий человек не испугается силы односторонности». ит Жизнь и Действие означают то же самое, что и создавать партию и руководить ею. - Gothe, Bd. 38, S. 140. 7 4 §8 Философско правовое учение о политических партиях интересам или вообще с ними не связаны. Как следствие, в партийных программах все в большей мере включаются требования, которые лишь идеологически мотивированы, но социально не обусловлены. Поскольку интересы апеллируют к идее, наступает момент, когда идея, следуя собственной логике, начинает жить по своим законам, даже иногда вопреки партийным интересам, которым призвана служить. Вы можете по собственному желанию вызвать духов и привидения, но обратно по вашему желанию отправить их невозможно. Партийные интересы не могут использовать партийную идеологию без того, чтобы в свою очередь не служить ей Партийные интересы непроизвольно становятся в силу общественной необходимости движущей силой партийной идеологии. Гегель называет «уловкой разума» ситуацию, когда партийная идеология помимо своей воли «заставляет работать на себя» также партийные интересы Обращаясь к партийной идеологии, мы имеем дело не с химерой, а с реальной эффективной общественной силой1. Индивидуалистические взгляды на право и государство в первую очередь находят свое отражение в партийной идеологии и в целой гамме различных идеологий. Исходным пунктом распространения этих идеологий служит понятие индивида2'70. Первоначально стремятся искать истоки индивидуализма в отдельном человеке. Но от конкретной индивидуальности со всеми ее настроениями, причудами и сплинами нет пути к порядку, который служил бы всем в одинаковой мере («всем нравиться невозможно»). Более того, это чревато отрицанием любого права и любого государства. Макс Штирнер начал с «Единственного», то есть с конкретного "" Madanaga Anarchie oder Hterachie (1935), S 81 Функциональный индивид спу жит государству Государство же — индивиду в смысле категорий ценности 1 См Binder, Ph d Rs (1925), S 288 ff, ME Mayer, R Ph (1992), S 71 ff, M Salomon, Arch f R n WPH Bd 18 1924 S 431 ff Индивид как цель правовой нормы и как мотивированная точка приложения ее юридической силы - две разные проблемы Здесь речь пойдет о первой из них Вторая рассмотрена в моем докладе «Человек в праве», 1927 О том, как римляне понимали человека в праве в последнем смысле, высказался однаж ды Гете «Их интересовал лишь тот человек, у которого силой или уговорами можно было что то отнять» Имеется в виду очень умный и своекорыстный человек - Homo economicus (экономический человек), который до сих пор ос тается Homo jundicus И наоборот, о том, как римляне рассматривали инди вида в качестве субъекта целевого воздействия правовой нормы, показал Гегель (см примечание 5 данной главы) Философия права «Я», и вынужден был, следуя логике вещей, закончить анархизмом. Анархизм - та самая форма индивидуализма, которая имеет свою эмпирическую, конкретную индивидуальность. Но право и государство не могут поставить себе задачу служить отдельному человеку со всеми его неразумными и безнравственными склонностями. Не могут они равняться и на идеальный образ совершенного в нравственном и интеллектуальном отношении человека: такой образ составляет суть разума, нравственности. Он может быть результатом свободы, но не правового принуждения. Именно это послужило причиной неудачи просвещенного абсолютизма, также одной из форм индивидуализма3, так как он стремится служить индивидам, но против их воли. Принуждаемый не хотел принуждать разум и нравственность. Просвещенный абсолютизм - такая форма индивидуализма, которая нравственность и разум индивида делает целью непосредственного принуждения. Понятие индивида стремится к «либерализму» и «демократии» и должно находиться между индивидуальностью конкретного человека и нравственной личностью. Это понятие сохраняет черты природного индивида в той мере, поскольку он может стать нравственной личностью; воплощенная в индивиде личная способность к нравственности является олицетворением личной свободы. Дальнейшие последовательные уточнения привели к появлению ряда постулатов: право должно служить индивиду, право должно стимулировать нравственность, право должно по мере возможности способствовать свободе, то есть не внутренней, а обращенной вовне свободе, которая служит предпосылкой освобождения от мотивированного принуждения со стороны общества, независимо от того, заключается оно в борьбе всех против всех или диктуется императивами социального окружения. Индивид с точки зрения индивидуалистических воззрений на государство также «изолированное существо», которое не связано с другими подобными существами никакими иными связями, кроме как правом. Задачей права как социального феномена, согласно индивидуалистическим воззрениям, является, парадоксальным образом, разрушение социального, то есть разрыв всех связей между людьми с целью создать общность неподвижно стоящих рядом друг с другом свободных индивидов. Если выразить сказанное менее парадоксально звучащими словами, то речь идет о замене порожденного диким иррационализмом клубка многообразных и переплетенных общественных отноше- 3 Против такой характеристики Gutermann, Arch. f. Soz. Pol. Bd. 41, S. 506. § 8. Философско-правовое учение о политических партиях нцй рациональной системой небольшого числа правовых связей. Пословица гласит: «Право помогает избавиться от друзей, но не завести их». Мы чувствуем его освобождающее действие, его, образно говоря, антисоциальную функцию каждый раз, когда обращаемся к нему как к последнему средству в запутанных личных отношениях с целью разобраться в них «чисто по-деловому», то есть с чисто юридической точки зрения4. Но если индивид в смысле философско-правового индивидуализма не что иное, как воплощенная персонифицированная свобода, то в нем одновременно заложено и равенство всех индивидов. Различие, своеобразие, индивидуальность хотя и считаются качествами эмпирического (конкретного) индивида и нравственной личности (перед каждым встает образ того, чем он должен стать), но философско-правовой индивид, мыслимый как простая способность эмпирической индивидуальности к индивидуализированной нравственности, сам лишен всех индивидуальных черт. Это индивид без индивидуальности, сопоставимый и часто сопоставляемый с атомом в физике, тысячекратно растиражированный в бесконечном отражении, хотя и остающийся постоянно равным самому себе. «Абстрактный человек, самый искусственный, самый правильный, самый рафинированный из всех людей, - выдумка изобретательного ума, и на него следует смотреть, как на призрак, неожиданно появившийся средь бела дня в размеренно текущей реальной жизни» (Tonnies)5. Наиболее точно абстрактную природу философско-правового индивида отражает общественный договор. Этот договор означает не реальное согласие реальных воль реальных людей, а согласие воображаемое, 4 Шопенгауэр сравнивает человеческое общество с семейством дикобразов, которые жмутся друг к другу, чтобы согреться, но вынуждены держаться на отдалении друг от друга во избежание ранений от игл соседей. Поэтому они находят оптимальное расстояние взаимной удаленности, которое Шопенгауэр называет «человеческой вежливостью». Он мог бы также сказать, что это право индивидуалистического типа. Hegel, Ph. d. Geschichte (Reclam), S. 361. Гегель показывает, как римляне создавали (вырабатывали) это понятие индивида без индивидуальности: «абстрактной обобщающей личности (у греков) еще не было, так как дух должен был еще возвыситься до понимания этой формы абстрактной всеобщности, которая была строгим воспитателем человечества. В Риме мы находим эту свободную всеобщность, эту абстрактную свободу, которая, с одной стороны, ставит абстрактную власть государства, политику над конкретной индивидуальностью, тем самым подчиняет ее им, а с другой стороны, в противовес этой всеобщности формирует личность - объективную свободу «Я», которую следует отличать от индивидуальности. Личность составляет основное понятие права. Она возникает в «собственности», но совершенно безразлично в отношении конкретных понятий живого духа, которые опосредуются индивидуальностью. Философия права построенное на предположении, что любой разумный человек не может не хотеть этого, так как это отвечает его истинным интересам. Участник общественного договора также «придуман» как исключительно разумное существо. Не реальные люди, а абстрактная упорядоченная схема, многократно повторяемая, - вот что участвует в общественном договоре. Как следствие, индивидуалистическая трактовка государства кажется некоторым совсем и не индивидуалистической, в частности, когда это выражение (т.е. общественный договор. - Ред.), относят не к индивиду, а к индивидуальности. Именно потому, что нравственная индивидуальность - высшая ценность для индивидуализма, а право и государство лишь служат ей вспомогательным средством, она может быть самореализована вне юридической сферы. Эмпирическая же индивидуальность может, в свою очередь, быть реализована в правопорядке лишь как общественное понятие в образе персонифицированной возможности нравственного начала, обобщенной в образе персонифицированной свободы, а также в образе индивида, лишенного индивидуальности. Таким образом, индивидуальность остается для индивидуализма по «сю и по ту сторону» «идеи права». Если либерализм и демократия отграничиваются от анархизма и просвещенного абсолютизма с помощью понятия индивида, в которое вкладывают разный смысл, то друг от друга - различной оценкой индивида. Раньше демократию ошибочно характеризовали, как «левый либерализм», как либерализм более высокого уровня. То, что между либерализмом и демократией существуют не только количественные, но и видовые различия, выявляется при противопоставлении их крайних форм: из противопоставления анархизма как высшей степени либерализма, и социализма как последней ступени развитой демократии не только в политике, но и в экономике. Политические последствия этой мировоззренческой противоположности следует постепенно устранять. Для демократии главное - добиться господства воли большинства, либерализм же требует, чтобы в условиях господства воли большинства смогла себя утвердить и воля индивида. Для либерализма источником философии государственной мысли являются права человека, фундаментальные права личности, охраняемые правом свободы индивида, остатки его естественной, «догосударственной» свободы, которую государство обязуется соблюдать, так как оно видит свою задачу и оправдание исключительно в ее защите: «Конечная цель всякого политического союза - в обеспечении естественных и неотъемле- § 8. Философско-правовое учение о политических партиях мых прав человека» (Декларация прав человека и гражданина, 1789 г.). Согласно демократической точке зрения индивид неустанно противопоставляет свою «догосударственную» свободу воле государства и большинства с единственной целью, чтобы в качестве вознаграждения сохранить возможность участвовать в формировании воли большинства. Различия в мировоззрении обусловливают и совершенно различное понимание политических принципов демократами и либералами. Здесь нелишне вспомнить о недооцениваемом с давних пор противоречии между Монтескье и Руссо: либерализм привержен принципу разделения властей Монтескье, смысл которого в противопоставлении друг другу сторонников абсолютизма, монарха и большинства в интересах неотъемлемых прав и свобод индивида. Демократия упрекает вместе с Руссо разделение властей, поскольку она сама добивается власти большинства, против которой направлен данный принцип. Здесь - большинство, там - свобода; здесь - участие в государстве и тем самым, возможно, и в формировании власти большинства, там - свобода от государства; здесь - гражданская, регулируемая государством свобода, там - «гражданская свобода»; здесь - гарантируемые государством политические свободы, там - сохранение государством естественной свободы; здесь - равенство гарантированных прав и свобод, там - сохраненная в одинаковой мере для всех свобода реализации очень различных естественных способностей, равенство возможностей, вступающих в конкурентную борьбу, которая скоро обращается неравенством; здесь - равенству отдается предпочтение перед идеей свободы, там - наоборот. Все вышесказанное позволяет прийти к выводу, что отмеченные различия не означают исключения либеральных элементов посредством демократических или наоборот. Речь идет лишь о преобладании одних или других элементов в «демо-либераль-ной смеси», по выражению фашистских идеологов. Теперь, когда установлена суть общих мировоззренческих противоречий в целом, ясными становятся отдельные, конкретные противоречия. Выражаясь алгебраически: демократия приписывает индивиду лишь предельную, либерализм - бесконечную ценность. Для демократии ценность индивида умножаема, ценность большинства индивидов выше их меньшинства; бесконечная ценность индивида в либерализме, наоборот, важна уже по определению, и ценность даже значительного большинства не может ее превзойти. Эти различные оценки индивида объясняются различным подходом либералов и демократов к структуре понятия этической ценности. Для либералов, по-видимому, моральная ценность в основном полностью реализуется Философия права в отдельном индивиде. Они считают, что предназначение каждого -осуществлять на практике нравственную ценность, для всех одинаково полную, бесконечную, превзойти которую невозможно. Для демо кратии, наоборот, нравственная ценность обнаруживает свое содержание в зависимости от ее применения к различным индивидам, и для каждого это содержание разное. И лишь в бесконечном множестве индивидов может полностью раскрыться все богатство мира нравственности. Наряду с либеральным и демократическим индивидуализмом нельзя не упомянуть и о социальном индивидуализме. Это интеллектуальное течение обязано своим появлением критике политического и гражданского равенства при социальном и экономическом неравенстве. Такое формально-юридическое равенство на практике означает уси ление и углубление социального неравенства. Формально равная для всех свобода собственности трансформируется в условиях современ ного общества для собственников средств производства из господства над вещами во власть над людьми, а для неимущих классов - в зависимость от собственности. И равная для всех свобода договора становится для богатых свободой диктовать условия, для бедных - свободой безропотно подчиняться этому диктату. Равные для всех политические права означают для толстосумов, способных пополнять партийные кассы и финансировать прессу, многократное усиление власти над обездоленными. Эта критика лишь формально-юридического равенства означает, наконец, критику изолированного и лишенного индивидуальности (абстрактного) индивида, служащего моделью для «демо-либеральных» взглядов. Она стимулирует ориентацию государства и права на конкретного и «обобществленного» индивида6, то есть не на индивидуальность каждого, которая, как было показано выше, не служит источником государственно-правовых теорий, и даже не на абстрактное, родовое понятие человека, мыслимого в категориях пер сонифицированной свободы, а на тот многоликий тип индивида, который олицетворяет все социальные слои общества, в частности работодателей и людей наемного труда, рабочих и служащих7. В то время как государственно-правовые теории направлены прежде всего 6 К. Marx (Zur Judenfrage): «Лишь после того, как индивид перестал рассматривать 7 См. Radbruch. Von der individualistischen zur sozialen Rechtsfassung. Hanseatische § 8. Философско-правовое учение о политических партиях лишь на выявление правовых аспектов дисбаланса общественных сил, положение власть имущих и безвластных граждан, эта теория открывает перед правом возможность дифференцированного регулирования сильных и слабых в социальном смысле индивидов путем ограничения первых и предоставления защиты вторым. В ней «демо-либеральная» идея (формального) равенства заменяется социальной идеей уравновешивания общественных сил. Охарактеризованное подобным образом социально ориентированное право представляет собой «торжество» нравственной справедливости (Billigkeit), ведущей к сбалансированности социальных сил, над закостеневшей формальной справедливостью права (Gerechtigkeit), порождающей социальное неравенство. Если социальная идея направлена на устранение неравенства в обществе, социализм1™ настаивает на искоренении его причины - частной собственности на средства производства, а затем и самого неравенства. Однако, как и социальная идея, социализм - одна из форм философс-ко-правового индивидуализма'7^. В экономическом плане социализм противопоставляет себя индивидуализму, поскольку рассматривает хозяйственную жизнь не как результат совместных или конкурирующих действий индивидов, а как стремление подчинить ее надындивидуальному регулированию. Но с точки зрения философии права суть заключается в том, что даже это индивидуальное регулирование в конечном счете призвано служить индивидуумам. И не случайно даже в «Коммунистическом манифесте» провозглашается в качестве конечной цели «ассоциация, в которой свободное развитие каждого является условием свободного развития всех». Но эта цель свободы для всех, достижение которой обусловлено ограничением свободы всех, является парадоксом, который роднит социалистические воззрения со всеми другими индивидуалистическими воззрениями. И в этом заключается основная проблема индивидуализма в философско-правовом смысле, которую пыталась разрешить еще теория общественного договора. При сравнении социализма с «буржуазным» индивидуализмом выявляется его тактическая двойственность: переходная форма к социалисти- 1721 При включении социализма цитата из Маркса выглядит неполной: образуется следующая диалектическая триада: «демо-либерализм» - понятие равенства субъектов права при игнорировании социального и экономического неравенства; социальное право, которое учитывает это неравенство и классифицирует по различным социальным типам; социализм - преодоление такого неравенства и возврат к реальности адекватного понятия равенства субъектов права. Социализм как индивидуализм: «Социализм - это логическое продолжение и завершение индивидуализма. Он расширяет это понятие, включая в него революционный индивидуализм» -Жорес, цит. по Bougie, Idees egalitaires, p. 35. 8 1 Философия права ческому общежитию - диктатура пролетариата, которая предполагает, с одной стороны, власть демократического большинства, а с другой -власть меньшинства пролетарской элиты. В одной форме соединились социалистическая и демо-либеральная идеи, в другой - социализм считает важным по крайней мере временное раздельное существование форм правового государства и общенародного государства. Надындивидуалистическая консервативная партийная идеология стала противопоставляться индивидуалистическим партийным идеологиям гораздо позднее8. Первая - оборонительная, вторая - агрессивная. Индивидуалистические партии стремились трактовать факты политической жизни по-новому в соответствии со своей идеологией. Консервативные партии возводили над фундаментом уже существующей политической платформы дополнительную идеологическую надстройку. Поэтому индивидуалистические идеологии - рациональны, консервативные - иррациональны: в историческом или религиозном смысле. Для индивидуалистических идеологий государство - машина, состоящая из отдельных частей, для надындивидуальных - организм, обладающий потаенной живой силой. Образ организма, образ власти головы над его частями, служит консерватизму инструментом для формирования мировоззренческой основы своего учения, чтобы подобно тому, как организм в процессе смены своих клеток утверждает свою идентичность, также и народ был бы единством всех настоящих, прошлых и будущих членов, «священными узами всех поколений» (Treitschke), чтобы не только народ выбирал себе правителя, но и правитель стоял над народом, чтобы он от имени единого целого, а не по поручению отдельных индивидов правил, чтобы он получил свою власть не снизу, по воле народа, а сверху, освященной историей и религией, легитимно, как Божью милость, как харизму вождя9. «Власть, 8 См. Mannheim. Das konservative Denken. Archiv, Sozialwissenschaft u. Sozialpolitik, 9 Та же политическая функция, которую до сих пор использовала «органическая § 8. Философско-правовое учение о политических партиях а не большинство», - говорит Шталь. Муссолини же заменяет триаду 1789 г. (свобода, равенство, братство. - Ред.) новой: «власть, порядок, справедливость» - последнее он понимает в платоновском смысле, как справедливость сословную. Результаты последствий, вытекающих из органической теории государства, едва ли не более важны для положения индивида, чем для правителя. Индивидуалистическая философия права исходит из индивида и из суммы индивидов. Надындивидуалистическая - из индивидуальностей и из составляемого ими единства. Образ организма олицетворяет государство с многочисленными частями, разнообразными связями между целым и единичным, с разнообразными и неравнозначными функциями, с местностями и ландшафтами различного вида и ранга, родами, сословиями и индивидуальностями. В консервативных идеологиях индивидуальности отводится совсем иное место, чем в индивидуалистических. В индивидуалистических теориях государства индивид - абстрактное, изолированное и лишенное индивидуальности существо. Поскольку для консерватизма индивид уже не изолирован, а часть организма, то его можно воспринимать как индивидуальность. Его свобода - это не свобода, одинаковая для всех, абстрактная возможность для всех и каждого, а свобода, которую в соответствии с ограниченными возможностями, характерными для данного индивида, следует использовать в интересах целого. Это - свобода не от всего, но во имя чего-то. Это также свобода без равенства. Если для индивидуальности в индивидуалистических идеологиях не было места, поскольку она служила для них конечной целью, то ее нахождение в консервативных теориях объясняется тем, что она служила средством для общности. Как и индивид, целое само по себе индивидуальность. Индивидуалистическая идея с ее индивидом без индивидуальности не может остановиться до тех пор, пока не воплотится в космополитическом, лишенном национальности человечестве, достигнув тем самым своей конечной цели. Для наднационалистиче-ских воззрений достижением конечной цели служит индивидуальность национального целого. Для консервативного образа мышления характерно деление мира на нации, а государства - на сословия. В современных условиях консервативная государственно-правовая мысль деформируется идеологами партий,- которым она ближе всего по духу. Консерватизму присущ исторический или религиозный монизм, который видит в действительности ценность. Партии, противопоставляющие действительности идеал, пусть даже идеал прошлого, Не в состоянии адекватно воспринять структуру консервативного
|