http://alexandr_zhuk.blog.tut.by 4 страницаОткрытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного фонда. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей. Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный фонд путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Увеличение уставного фонда акционерного общества допускается после его полной оплаты. Увеличение уставного фонда общества для покрытия понесенных им убытков не допускается. Акционерное общество вправе также уменьшить уставный фонд путем уменьшения номинальной стоимости акций либо приобретения части акций в целях сокращения их общего количества. Уменьшение уставного фонда общества допускается после уведомления всех его кредиторов. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Уменьшение уставного фонда акционерного общества путем приобретения этим обществом части акций в целях сокращения их общего количества допускается, если такая возможность предусмотрена уставом этого общества. Акционерное общество вправе выпускать акции двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные. Доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. Акционеры - владельцы простых акций имеют право на: - получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов; - получение в случае ликвидации акционерного общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости; - участие в общем собрании акционеров с правом голоса по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров. Акционеры - владельцы привилегированных акций имеют право на: - получение части прибыли акционерного общества в виде фиксированных размеров дивидендов; - получение в случае ликвидации акционерного общества фиксированной стоимости имущества либо части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами. Акционеры - владельцы привилегированных акций вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса при принятии решений о реорганизации и ликвидации акционерного общества, о внесении в устав акционерного общества изменений и (или) дополнений, ограничивающих их права. Акционерное общество не вправе принимать решения об объявлении и выплате дивидендов, а также выплачивать дивиденды: - до полной оплаты всего уставного фонда; - если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного фонда и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов. Высшим органом управления в акционерном обществе является общее собрание его акционеров. К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся: - изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда; - избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; - утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков; - решение о реорганизации или ликвидации общества. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы им на решение других органов управления обществом. Голосование на собрании акционеров проводится по принципу: одна акция - один голос. В акционерном обществе с числом акционеров более пятидесяти в обязательном порядке создается совет директоров (наблюдательный совет). Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов акционерного общества. Исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Для осуществления внутреннего контроля финансовой и хозяйственной деятельности открытое акционерное общество обязано создать ревизионную комиссию.
3.6. Правовой статус унитарного предприятия
Унитарное предприятие - это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Долевая собственность на имущество унитарного предприятия не допускается. В зависимости от того, в чьей собственности находится имущество, закрепленное собственником за унитарным предприятием, различают государственные (республиканские или коммунальные) и частные унитарные предприятия. Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь, имущество коммунального унитарного предприятия - в собственности соответствующей административно-территориальной единицы, а частного унитарного предприятия - в собственности физического лица (совместной собственности супругов или членов крестьянского (фермерского) хозяйства либо юридического лица, образованного на праве частной собственности). Самому унитарному предприятию имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. В зависимости от полномочий унитарного предприятия по распоряжению закрепленным за ним имуществом различают: - унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения (ст. 114 ГК); - унитарные предприятия, имеющие право оперативного управления имуществом, - казенные предприятия (ст. 115 ГК). Унитарное предприятие учреждается по решению собственника его имущества. В фирменном наименовании унитарного предприятия должно содержаться указание на собственника его имущества. Единственным учредительным документом унитарного предприятия является устав. Помимо общих сведений в уставе унитарного предприятия должны содержаться сведения о предмете и целях деятельности предприятия, размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования. В настоящее время унитарное предприятие самостоятельно определяет размер своего уставного фонда. Ранее минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, был установлен в сумме, эквивалентной 400 евро, а для казенного предприятия - в сумме, эквивалентной 200 евро. В случае создания унитарных предприятий, указывавших в своих учредительных документах один из видов производственной деятельности, этот размер минимального уставного фонда уменьшался на 50 процентов. Унитарное предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, в залог, вносить в качестве вклада в уставный фонд хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим унитарному предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством и собственником имущества. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться любым закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Последний вправе изъять у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию, если иное не установлено законодательством. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником. Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (п. 3 ст. 52 ГК). По обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества субсидиарную ответственность несет Республика Беларусь. Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.
Глава 4. Хозяйственный договор
4.1. Понятие и признаки хозяйственного договора
В процессе осуществления хозяйственной деятельности субъекты хозяйствования занимаются производством и реализацией продукции, оказывают различные услуги, выполняют работы. Все вышеперечисленное опосредуется сделками - действиями субъектов хозяйствования, направленными на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей. Договор является частным случаем (разновидностью) сделки. Так, например, договор всегда является как минимум двусторонним, в то время как сделка может быть и односторонней (например, наследование). Согласно п. 1 ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Хозяйственный договор - это соглашение двух или нескольких субъектов хозяйствования, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей в процессе осуществления хозяйственной деятельности. Хозяйственный договор является разновидностью гражданско-правовой сделки. Выделяют три значения хозяйственного договора: - правоотношение; - юридический факт; - документ, фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников. Каждый хозяйственный договор должен отвечать требованиям ст. 2, 391 ГК (принцип свободы договора), п. 3 ст. 155 ГК (наличие согласованной воли сторон для заключения договора), ст. 161, 162, 164, 165 ГК (соблюдение соответствующей формы), ст. 392 ГК (соответствие договора законодательству), ст. 402 ГК (согласование сторонами договора всех его существенных условий). В юридической литературе понятие и признаки хозяйственного договора по-прежнему остаются дискуссионными. Полагаем, что можно выделить следующие отличительные особенности хозяйственного договора: - цель, для достижения которой заключается хозяйственный договор, - получение прибыли. Определение цели позволяет установить связь договора с хозяйственной деятельностью субъекта. Указанная связь может быть как прямой, так и косвенной. Исходя из этого хозяйственными будут являться договоры как непосредственно направленные на достижение поставленной перед субъектом хозяйствования цели получения прибыли (договоры купли-продажи, поставки и т.д.), так и договоры, заключение которых служит достижению этой целей опосредованно, поскольку обеспечивает нормальное течение производственно-хозяйственной деятельности. К числу последних можно отнести договоры аренды помещений, договоры перевозки грузов, кредитные договоры и т.п.; - возмездность (безвозмездная сделка (например, дарение) не является хозяйственным договором, т.к. не имеет целью получение прибыли); - особый субъектный состав (как правило, хотя бы одной из сторон хозяйственного договора выступает коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель); - повышенная ответственность за неисполнение условий хозяйственного договора (взыскание неустойки); - рассмотрение споров по поводу исполнения хозяйственных договоров хозяйственными судами. За рубежом сделка является торговой (предпринимательской) исходя из двух критериев: - объективного (содержание сделки признается коммерческим); - субъективного (сделку совершает коммерсант). Для коммерсантов за рубежом характерно наличие особых правил деятельности для самостоятельных предпринимателей, занимающихся своей деятельностью в виде промысла, и особых правил заключения и исполнения сделок, квалифицирующихся как торговые. В хозяйственном обороте свобода договора существенно ограничена. Это выражается в следующем: - наличие договоров, заключаемых в обязательном порядке (поставка товаров для государственных нужд); - ограничение свободы выбора партнера в публичных договорах; - ограничение свободы формирования условий в договорах присоединения; - ограничение процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные договоры только на торгах. В условиях современной экономики роль хозяйственного договора необычайно велика. Система договоров становится ядром рыночного механизма, дополняемого иными методами регулирования. Хозяйственный договор стал основной правовой формой организации экономических отношений между равноправными субъектами хозяйствования. Договор выступает в качестве средства планирования. На основе заключаемых договоров формируется производственная программа предприятия, разрабатываются бизнес-планы и инвестиционные планы. Договор - это основной регулятор поведения контрагентов. Так, нормативные правовые акты создают правовую основу хозяйственной деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим экономических связей между партнерами. Он определяет порядок и условия исполнения обязательств, формы взаимодействия сторон, контроль за выполнением обязанностей, учитывает специфические особенности конкретных взаимоотношений сторон. Договор выполняет также функцию оценки результатов хозяйственной деятельности.
4.2. Система хозяйственных договоров. Договорные конструкции в хозяйственном праве
В зависимости от способа заключения выделяют хозяйственные договоры: - заключаемые в общем порядке; - заключаемые в обязательном порядке; - заключаемые на торгах (с лицом, выигравшим торги). Торги (тендер) проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организаторами торгов, предложило лучшие условия. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Если иное не предусмотрено законодательством, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении, в счет исполнения обязательств по договору, который может быть заключен на торгах. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания договора утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка. По содержанию различают имущественные и организационные хозяйственные договоры. Имущественные договоры направлены на регулирование деятельности участников хозяйственного правоотношения по поводу определенного блага. Организационные договоры создают предпосылки для последующей хозяйственной деятельности и часто являются основанием для заключения имущественных договоров. Имущественные договоры подразделяются, в свою очередь, на: - договоры по передаче имущества в собственность (договоры купли-продажи, поставки и др.), возмездное пользование (договоры аренды, лизинга); - договоры на выполнение работ (договоры подряда, на выполнение проектных и изыскательских работ и др.); - договоры на оказание услуг (договоры поручения, комиссии, страхования, и др.); - договоры на передачу исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности. К организационным договорам относят договор простого товарищества, учредительные договоры и др. Договорные конструкции позволяют учесть некоторые специфические особенности ряда хозяйственных договоров. Отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим. Договорные конструкции не имеют единого классификационного признака. Договор присоединения, например, характеризуется особым способом заключения, предварительный договор - правовыми последствиями заключения, а публичный договор - особым субъектным составом. Выделяют следующие договорные конструкции: - примерный договор; - предварительный договор; - публичный договор; - договор присоединения; - договор в пользу третьего лица; - государственный контракт. Рассмотрим подробнее каждую из них. В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати (п. 1 ст. 397 ГК). Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия. Примерные условия облегчают заключение и исполнение договоров и получают в рыночной экономике широкое распространение. Примерные условия могут иметь разную форму (общие условия договора, текст договора, руководство к заключению договора и т.д.) и различное наименование (примерный договор, договор-проформа во внешней торговле т.д.). Примерные условия не являются для сторон обязательными; они становятся таковыми при наличии отсылки к ним в договоре. Примерные договоры, утверждаемые Советом Министров Республики Беларусь и иными государственными органами, являются нормативными правовыми актами (примерная форма договора банковского вклада (депозита), примерный договор транспортной экспедиции и т.п.). По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 399 ГК). Предварительный договор заключается в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Предварительный договор должен содержать все существенные условия основного договора, а также срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен и ни одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор. Публичным (ст. 396 ГК) признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство Республики Беларусь может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.). Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной лишь путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 398 ГК). Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит законодательству, но: - лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида; - исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств; - содержит другие, явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Однако, если при наличии указанных обстоятельств требование о расторжении договора предъявлено стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, оно не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор. Договор присоединения чаще всего применяется во взаимоотношениях коммерческой организации с гражданином, когда стандартные условия договора повторяются многократно (например, договор банковского вклада, договор предоставления туристических услуг и т.п.). Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 400 ГК). Договор в пользу третьего лица следует отличать от договора об исполнении третьему лицу (например, при отгрузке поставляемой продукции не покупателю, а названным им получателям), когда это третье лицо может принять исполнение, но не вправе предъявлять к должнику требования об исполнении договора в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору, если иное не предусмотрено законодательством или договором, стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог выдвинуть против кредитора. В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит законодательству и договору. Государственный контракт также является особой договорной конструкцией. ГК предусматривает государственный контракт: - на поставку товаров для государственных нужд (ст. 495 - 504 ГК); - на выполнение подрядных работ для государственных нужд (ст. 718 - 722 ГК). Общими признаками государственных контрактов следует считать цель их заключения - обеспечение государственных нужд, участие в договорных отношениях государственных органов - государственных заказчиков или уполномоченных ими лиц, а также финансирование за счет средств бюджета.
4.3. Порядок заключения хозяйственных договоров
Хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия: - о предмете договора (например, наименование и количество передаваемого товара); - названные в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида (например, цена в договоре продажи недвижимости, сроки в договоре поставки); - условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Кроме существенных условий договора различают обычные и случайные условия. Их отсутствие в договоре не сказывается на его юридической силе. Обычные условия не нуждаются в согласовании, так как присущи данному типу договора и чаще всего соответствуют правилам относящихся к нему норм ГК. Если эти условия не включены в договор, то в случае спора применяются соответствующие нормы ГК. Случайные нормы для конкретного типа договора не характерны (например, условие о порядке передачи товара покупателю). Однако, будучи включенными в договор, случайные условия приобретают силу существенных. Процедура заключения хозяйственных договоров в общем виде закреплена в ст. 402 - 419 ГК и состоит из двух основных стадий: предложения (оферты) и принятия предложения (акцепта). Заинтересованная сторона (оферент) направляет другой стороне (акцептанту) предложение о заключении договора. Предложение заключить договор налагает на оферента определенные законодательством обязанности и ответственность. Так, ответственность может заключаться в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если акцептант начал подготовку к заключению или исполнению договора и понес определенные затраты. Заключение договора может осуществляться и в ином порядке. Например, будущие контрагенты составляют полный текст договора и одновременно его подписывают. В этих случаях выделение стадий оферты и акцепта оказывается невозможным. В ходе переговоров о заключении договора стороны нередко составляют документы, которые именуются письмами или соглашениями о намерениях и содержат различную информацию о намечаемом договоре. Правовое значение таких документов и содержащихся в них данных законодательство Республики Беларусь не определяет. По общему правилу письма и соглашения о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего договора, которые правовых обязанностей для сторон не порождают. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (реальный договор). Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации - с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами. Договор, заключаемый на бирже, считается заключенным с момента, определенного законодательством, регулирующим деятельность такой биржи, или правилами, действующими на бирже. Для признания сделанного предложения офертой необходимо наличие определенных признаков. Такое предложение должно: - адресоваться одному или нескольким конкретным лицам; - быть определенным; - выражать намерение заключить договор с адресатом; - содержать существенные условия предлагаемого договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения ее адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным. Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени. Нормально необходимое для получения ответа время определяется применительно к каждому конкретному случаю и складывается не только из времени на пересылку предложения и ответа с учетом способа связи (почта, телеграф и т.п.), но и времени, необходимого для изучения предложения.
|
