Полное товарищество. Статья 69. Основные положения о полном товариществе

Статья 69. Основные положения о полном товариществе

1. Комментируемая статья посвящена ПТ. Обращают на себя внимание кардинальные различия в подходе к ПТ ст. 69 ГК и ст. 9 Закона о предприятиях. Эти различия сводятся к следующему:

согласно ст. 9 Закона о предприятиях ПТ хотя и было одной из организационно-правовых форм предприятия, но не признавалось ЮЛ; ГК исходит из того, что ПТ - ЮЛ (ст. 48, 70 ГК);

учредительными документами ПТ согласно ст. 9, 34 Закона о предприятиях являлись учредительный договор и устав ПТ (из этого же исходило Положение о регистрации предпринимателей (подп. "в" п. 3); в соответствии со ст. 69, 70 ГК - только учредительный договор;

статья 9 Закона о предприятиях не запрещала лицу быть участником нескольких ПТ; ст. 69 ГК такой запрет содержит;

гораздо подробнее по сравнению со ст. 9 Закона о предприятиях изложены в ст. 69 ГК требования к наименованию ПТ (оно должно быть фирменным, должно содержать слова "и компания" и т.д.).

2. Следует обратить внимание на то, что участник ПТ может быть участником ООО, акционером АО, вкладчиком другого КТ. Иначе говоря, п. 2 ст. 69 запрещает участнику ПТ лишь быть полным товарищем другого ПТ или КТ.

Даже до вступления в силу Закона о регистрации ЮЛ, устанавливалось, что если членами (полными товарищами) ПТ являлись физические лица, то они приобретали статус граждан-предпринимателей, однако специальную регистрацию (индивидуально, вне рамок ПТ) этот гражданин не проходил хотя он и получал индивидуальное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя (п. 7 ст. 3 Закона о регистрационном сборе), но не должен был платить регистрационный сбор.

 

Статья 70. Учредительный договор полного товарищества

1. Комментируемая статья посвящена учредительному договору ПТ. Это единственный учредительный документ данного вида ЮЛ. Поскольку в ПТ нет уставного капитала, не определен минимальный размер складочного капитала, то учредительный договор должен отражать такую специфику ПТ. Обязательные сведения учредительного договора ПТ установлены п. 2 ст. 52 и п. 2 ст. 70. Иные сведения, внесенные в договор, не должны противоречить требованиям закона.

2. Учредительный договор ПТ, а равно изменения и дополнения к нему подлежат государственной регистрации в установленном законом порядке.

В учредительном договоре ПТ учредители ПТ обязуются создать данный вид коммерческой организации. Этот документ должен содержать сведения о:

порядке совместной деятельности полных товарищей по созданию ПТ;

условиях передачи ПТ имущества полными товарищами;

условиях участия полных товарищей в деятельности ПТ;

условиях и порядке распределения между полными товарищами чистой прибыли ПТ (см. коммент. к ст. 74 ГК);

порядке и условиях распределения убытков от деятельности ПТ между его участниками (см. коммент. к ст. 74 ГК);

порядке управления ПТ (см. коммент. к ст. 71, 72 ГК);

порядке выхода полных товарищей из состава ПТ (см. об этом коммент. к п. 2 ст. 52, 77 ГК).

3. Систематический анализ ст. 52, 54-64, 69-81 ГК позволяет сделать вывод о том, что учредительный договор ПТ должен в обязательном порядке содержать также:

сведения о размере и составе складочного капитала ПТ (эти сведения необходимо представить также в орган государственной регистрации ЮЛ, ст. 12 Закона о регистрации ЮЛ);

сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения полными товарищами своих вкладов в складочный капитал. Участник ПТ обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал ПТ к моменту его регистрации. Учитывая то обстоятельство, что в соответствии со ст. 48, 213 ГК (см. коммент. к ним) право собственности на эти вклады переходит к ПТ, то налицо некоторое противоречие между правилами ст. 48, 70, 213 ГК и правилами ст. 153, 154, 420 ГК (о том, что участниками сделок, договоров могут быть ЮЛ и (или) граждане); дело в том, что до государственной регистрации ПТ оно не приобретает права ЮЛ (ст. 51 ГК), а потому и передать ему имущество в собственность (т.е. совершить сделку) - невозможно, равно как невозможно такому ПТ открыть т.н. "накопительный счет" в банке: практика банков, открывающих такие счета (да и органов государственной регистрации, требующих представить документы об оплате 50% складочного капитала), не соответствует ни упомянутым выше нормам ГК, ни ст. 845, 846 ГК (о составе сторон договора банковского счета). См. коммент. к этим статьям ГК. Остальная часть вклада должна быть внесена участником ПТ в сроки, установленные учредительным договором ПТ, в противном случае участник ПТ обязан уплатить ПТ 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки (см. подробнее коммент. к ст. 73 ГК);

сведения о размере и порядке изменения долей каждого из участников ПТ в складочном капитале (см. о передаче доли (ее части) участника другим лицам коммент. к ст. 79 ГК);

о фирменном наименовании ПТ. Оно должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (см. коммент. к ст. 54, 69 ГК);

сведения о месте нахождения ПТ. Оно определяется местом государственной регистрации ПТ (см. коммент. к ст. 54 ГК). Неправомерно употреблять словосочетание "юридический адрес ПТ": это не соответствует ст. 54 ГК;

иные сведения, предусмотренные законом (например, ст. 73, 75 ГК) или подлежащие включению в учредительный договор по настоянию участников ПТ (иначе договор не будет считаться заключенным, ст. 432 ГК).

 

Статья 71. Управление в полном товариществе

1. Поскольку ПТ является коммерческой организацией, т.е. создается для извлечения прибыли, то возникает необходимость в повседневном управлении ее делами. Ведь необходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с налоговыми органами, органами статистики, труда и занятости и т.д. Статья 71 предоставляет выбор самим участникам: они вправе создать какой-то специализированный орган повседневного управления (например, дирекцию ПТ), а могут возложить эти функции на одного из участников ПТ - того, кто ведет их общие дела (ст. 72 ГК). Возможен и комплексный вариант: наиболее важные вопросы может решать специальный орган, а текущие - один из участников ПТ.

Однако в любом случае должно быть согласие всех товарищей. В учредительном договоре они могут определить, в каких случаях достаточно решения, принятого большинством голосов участников ПТ (простым, в 2/3, в 3/4 и т.д.).

2. Общее правило, закрепленное в п. 2 ст. 72 ГК, состоит в том, что каждый полный товарищ имеет один голос при принятии решений в рамках ПТ. Это означает, что, несмотря на различный размер вклада в складочный капитал ПТ, на разный объем работ, выполняемых от имени ПТ, на различные сроки вступления в ПТ и т.д., все участники имеют равные права в процессе голосования.

С другой стороны, участники ПТ могут предусмотреть в учредительном договоре иной принцип распределения голосов (например, тому участнику, чей вклад больше, предоставлять и больше голосов, или, скажем, участникам-учредителям предоставить больше голосов, нежели вступившим в ПТ уже после его создания). При этом возможен и такой вариант распределения голосов, что хотя данный участник и внес меньший вклад в складочный капитал ПТ, но ему предоставили большее количество голосов.

3. Право участника ПТ знакомиться со всей документацией по ведению дел ПТ абсолютное и неограниченное. Отказ от этого права юридической силы не имеет, равно как и любое соглашение по поводу его ограничения. Это связано с тем, что участники ПТ солидарно и субсидиарно отвечают по обязательствам ПТ своим имуществом. Поэтому если даже один из участников ведет общие дела ПТ, он обязан обеспечить возможность ознакомления других участников ПТ с упомянутой документацией. Формы ознакомления могут быть разнообразными: ежемесячный отчет участника, ведущего общие дела, рассылка информационных писем, анализ документов на месте, контроль и ревизия дел, и т.д. Воспрепятствование участникам в ознакомлении с документацией по ведению дел может послужить основанием исключения виновного из состава ПТ в порядке, установленном учредительным договором ПТ.

 

Статья 72. Ведение дел полного товарищества

1. Пункт 1 ст. 72 предусматривает 4 варианта ведения дел:

а) каждый из участников ПТ вправе действовать от имени всего ПТ. В этом случае доверенности от других участников ПТ не нужны. Любая сделка, заключенная любым из участников, влечет последствия для ПТ; не требуется также последующего одобрения сделки другими участниками;

б) все участники ПТ ведут его дела совместно. В этом случае создается определенная структура, призванная принимать решения (например, собрание участников, совет учредителей). Данный вариант предполагает единогласие участников ПТ. Если хотя бы один из них проголосует против (или даже воздержится), то решение считается не принятым. Такой вариант приемлем, если ПТ заключает сделки редко, и его участники имеют возможность вовремя принять решение. Однако если количество совершаемых сделок велико, данный вариант может создать довольно значительные технические, финансовые и иные сложности;

в) ведение дел ПТ поручается нескольким из участников ПТ. В этом случае остальные участники обязаны получить от них доверенности, оформленные в соответствии с действующим законодательством (ст. 185-189 ГК). При заключении сделок участники, на которых возложено ведение общих дел, равно как и в случаях, когда они представляют интересы ПТ в налоговых органах, органах ПФР, ФСС, статистики, иных госорганах, а также при взаимодействии с любыми третьими лицами, не должны предоставлять доверенности от других членов ПТ. Остальные же, наоборот, могут совершать любые сделки от имени ПТ только на основании доверенности. Если они выходят за рамки предоставленных полномочий, то другие участники ПТ вправе ставить вопросы о признании совершенных ими сделок недействительными, об их ответственности и т.д. (ст. 179, 183 ГК);

г) ведение дел возлагается на одного из участников. И в этом случае другие участники ПТ добровольно передают ему право выступать в хозяйственном обороте от имени ПТ. Остальные участники ПТ либо вовсе не вправе совершать сделки от имени ПТ, либо совершают их исключительно в рамках полномочий, упомянутых в доверенности участника, ведущего общие дела.

2. Тот или иной вариант ведения общих дел должен быть закреплен в учредительном договоре ПТ (п. 2 ст. 52 ГК). Однако это не означает, что третьи лица знают содержание учредительного договора. Лишь в случаях, когда, например, третье лицо было ознакомлено с учредительным договором ПТ либо иным образом извещено (письмом, телеграммой и т.п.) о том, что тот или иной участник ПТ вправе совершать только определенные сделки и, наоборот, не вправе совершать какие-либо сделки, о том, что для заключения сделки от данного участника ПТ нужно истребовать доверенность и т.д., - третьи лица не могут ссылаться на то, что не знали об отсутствии у данного участника ПТ полномочий совершать данную сделку. Бремя доказывания того, что третье лицо достоверно знало об отсутствии таких полномочий (либо должно было знать, т.к. ему дали, например, на ознакомление необходимые документы: договор, доверенность и т.д.), ложится на ПТ.

3. Пункт 2 ст. 72 регулирует ситуацию, когда участники, возложившие на других участников (участника) ведение общих дел ПТ, приходят к выводу об их недобросовестности (она может выражаться, например, в заключении заведомо невыгодных сделок, в разбазаривании имущества ПТ, в корыстных злоупотреблениях, в отказе предоставить документацию ПТ для ознакомления другим участникам ПТ, в ведении бухучета с нарушениями, что повлекло налоговые санкции, в неуплате налогов). В этом случае они через суд вправе добиться прекращения полномочий по ведению общих дел. Так как удовлетворение судом их требований влечет изменения учредительного договора (в части, касающейся порядка управления ПТ и ведения общих дел ПТ), то такие изменения должны быть внесены в договор, а затем зарегистрированы в установленном порядке (ст. 51 ГК). О возмещении убытков, причиненных ПТ подобными нарушениями, см. коммент. к ст. 73, 75 ГК.

 

Статья 73. Обязанности участника полного товарищества

1. Участие в деятельности ПТ может выражаться в разнообразных формах. Так, участник ПТ должен принимать участие в управлении, в формировании имущества, в ведении дел ПТ, в заключении договоров от его имени, в совершении иных сделок и т.д. Поскольку участники ПТ создали именно коммерческую организацию, то очевидно, что они совместно осуществляют предпринимательскую деятельность, выполняют определенную работу: по изготовлению товаров, оказанию услуг, по хранению, реализации готовой продукции и т.д. Конкретно та или иная форма, а также степень участия каждого оговаривается в учредительном договоре (см. коммент. к ст. 70 ГК).

2. Важнейшей обязанностью участников ПТ является формирование складочного капитала ПТ. Вклад участника может выражаться во внесении определенной денежной суммы, в передаче имущества, права пользования объектами интеллектуальной собственности, вещных прав и т.д. О том, что имущество передано в качестве вклада в складочный капитал ПТ, необходимо четко указать в учредительном договоре (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с. 34). Если речь идет о передаче в складочный капитал определенного имущества, то требование ст. 73 о внесении не менее половины вклада до государственной регистрации ПТ практических сложностей не создает. Однако если необходимо передать денежные средства, то возникает вопрос, как их перечислить, поскольку предприятие не прошло государственной регистрации, а значит, банк не вправе открывать ему расчетный счет (ст. 86 НК). См. также п. 17 Пост. Пленумов N 6/8. Отметим, что ст. 73 противоречит ст. 153 ГК (о составе участников сделки см. коммент. к ст. 153 ГК).

По аналогии можно воспользоваться письмом Госбанка СССР от 31.08.1990 N 320, разрешившим учредителям ООО временно аккумулировать вклады участников в уставный фонд ООО на специально открытом субсчете расчетного счета одного из участников ООО, являющегося ЮЛ. Если же все участники-граждане, то один из них может открыть в банке лицевой счет, на котором до регистрации будут храниться вклады участников в складочный капитал ПТ. Остальная часть вклада должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. Исходя из того, что в п. 2 ст. 73 не говорится о конкретной продолжительности такого срока (в частности, не сказано, что перечисление должно быть произведено не позднее года с момента государственной регистрации ПТ), сроки, установленные в некоторых нормативных актах, обязательному применению не подлежат (как противоречащие ст. 73), а могут служить лишь в качестве одного из вариантов, закрепляемого в учредительном договоре.

Однако если срок внесения вклада определен в учредительном договоре, то участник ПТ, не внесший оставшуюся часть вклада в складочный капитал ПТ, обязан нести те виды ответственности, которые закреплены в ст. 73. С другой стороны, в учредительном договоре могут быть предусмотрены как более жесткие санкции, так и менее жесткие. Иначе говоря, участники ПТ могут ограничиться видами гражданско-правовой ответственности, предусмотренными в п. 2 ст. 73, но вправе предусмотреть в учредительном договоре и другие меры.

3. Участниками ПТ могут быть как ЮЛ, так и граждане-предприниматели. Причем участие в ПТ не означает, что ЮЛ теряет свою самостоятельность и статус ЮЛ. Это лишь ограничивает его в совершении от своего имени сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности ПТ. Иные сделки с третьими лицами и в своих интересах ЮЛ совершать вправе. Аналогично решается вопрос и в отношении сделок граждан-предпринимателей. Учитывая то, что, став участниками ПТ, они получают свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя, упомянутые граждане вправе совершать в своих интересах любые сделки, лишь бы они не совпадали с предметом деятельности ПТ.

4. Вопрос о том, совпадает ли сделка, заключенная участником ПТ, с предметом деятельности ПТ, следует прежде всего решать на основе анализа учредительного договора ПТ. Хотя ГК уже не обязывает по общему правилу коммерческие организации указывать в своих учредительных документах предмет и цели деятельности (т.е. специальную правоспособность - см. подробнее коммент. к ст. 49 ГК), все же участники вправе по собственной инициативе указывать в учредительных документах предмет деятельности своего ПТ. Труднее решается данный вопрос, если предмет деятельности не определен. В этом случае необходимо исходить из фактической деятельности, т.е. из того, какие виды предпринимательской деятельности осуществляло ПТ на момент заключения участником ПТ сделки от своего имени и в своих интересах. Лишь в случае однородности его сделки с теми, которые на практике ПТ уже совершало, можно говорить о применении к такому участнику ПТ мер, установленных в п. 3 ст. 73. См. также п. 18 Пост. Пленумов N 6/8.

 

Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества

1. Прибыль и убытки ПТ определяются в соответствии с действующим Положением о бухучете, а также ПБУ 9/99, ПБУ 10/99 и ст. 252, 283 НК, см. об этом в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. (Т. 3). М.: Экзамен, 2005. По общему правилу прибыль и убытки ПТ распределяются между участниками ПТ пропорционально их долям в складочном капитале. Однако в учредительном договоре может быть зафиксирован и любой иной принцип распределения (например, исходя из степени участия в практической деятельности ПТ, срока пребывания в составе ПТ; возможен даже вариант, когда участники, имеющие меньшую долю в складочном капитале, получают большую долю в прибылях ПТ). Однако вовсе исключить их участие в распределении прибыли или убытков нельзя. Если соглашение об этом закреплено в учредительном договоре ПТ, то такой договор регистрации не подлежит, а если он уже зарегистрирован, то участники ПТ обязаны его изменить, зарегистрировав изменения в установленном порядке.

2. Следует учесть, что до 01.01.2002 прибыль, полученная ПТ, распределялась между его участниками до налогообложения на основании заключенного ими договора. Прибыль, полученная каждым участником ПТ, являющимся ЮЛ, облагалась в составе его валовой прибыли (дохода) по установленным ставкам налога на прибыль. После 01.01.2002 налогообложение прибыли ПТ осуществляется в общеустановленном порядке (ст. 275, 277, 284, 286, 287 НК). Доходы, полученные участником ПТ-гражданином, включаются в его совокупный годовой доход и облагаются налогом на доход физических лиц по установленным ставкам (ст. 224, 284 НК).

3. Активы ПТ, о которых идет речь в п. 2 ст. 74, - это имущество, в состав которого входят основные средства, другие долгосрочные вложения (включая и нематериальные активы), оборотные средства, финансовые активы. Чистые активы - это активы ПТ, не обремененные какими-либо обязательствами (залоговыми, по уплате налогов, страховых взносов, пошлин, сборов, и т.д.). Статья 74 абсолютно запрещает распределение прибыли, если чистые активы суммарно оказываются ниже размеров складочного капитала.

 

Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

1. О солидарной ответственности см. коммент. к ст. 326 ГК, о субсидиарной - коммент. к ст. 399 ГК. Поскольку в п. 1 ст. 75 не говорится о том, что участники ПТ несут ответственность по обязательствам ПТ лишь имуществом, полученным от участия в его деятельности, следует сделать вывод о том, что они отвечают всем своим имуществом. (Об обращении взыскания на долю участника в складочном капитале ПТ см. ст. 80 ГК.) Анализ судебной практики показывает, что:

а) положения, предусмотренные абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК, не применяются в отношении ПТ и КТ, участники которых (полные товарищи) во всех случаях несут субсидиарную солидарную ответственность по обязательствам товарищества (п. 22 Пост. Пленумов N 6/8);

б) апелляционная инстанция взыскала долг с учредителя. Кассационная инстанция указала, что необходимо долг взыскать с должника и учредителя (Вестник ВАС РФ, 2000, N 6, с. 114).

При обращении взыскания на имущество ЮЛ - участников ПТ следует руководствоваться НК и Законом об исполнительном производстве (см. об этом коммент. к ст. 64 ГК). При обращении взыскания на имущество гражданина - участника ПТ следует учесть, что на некоторые виды имущества граждан обращать взыскание нельзя (см. об этом коммент. к ст. 25 ГК).

2. По смыслу п. 2 ст. 75 участники ПТ делятся на две категории:

а) участники - учредители ПТ, т.е. те ЮЛ и граждане, которые его создали, разработали и утвердили учредительный договор ПТ, внесли в установленном порядке первичные вклады в его складочный капитал, зарегистрировали и т.д. Иначе говоря, они участвовали в деятельности ПТ с момента создания последнего;

б) участники - не учредители, т.е. те ЮЛ и граждане, которые были приняты в состав ПТ уже после его создания, в процессе его деятельности в порядке, установленном в учредительном договоре ПТ.

Комментируемая статья содержит принципиально важные правила: независимо от времени вступления участника в ПТ, он отвечает и по обязательствам ПТ, возникшим до его вступления в ПТ. При этом, если даже между ним и лицами, уже являющимися участниками ПТ, было достигнуто соглашение о том, что новый участник отвечает лишь по обязательствам, наступившим после его вступления в ПТ, - такое соглашение никаких правовых последствий не влечет, т.к. оно ничтожно (п. 3 ст. 75).

Если участник выбыл (даже при наличии уважительных причин) из ПТ, он не несет ответственности лишь по обязательствам ПТ, возникшим после его выбытия. (О порядке определения момента выбытия см. коммент. к ст. 77 ГК.) Что же касается обязательств ПТ, возникших до момента выбытия участника, то он несет за них ответственность наравне с другими участниками ПТ. При определении срока привлечения такого выбывшего участника к ответственности по обязательствам ПТ, упомянутого в п. 2 ст. 75, следует обратить внимание на то, что 2-летний срок отсчитывается не с момента выбытия участника, а с момента утверждения отчета ПТ за тот год, в котором участник выбыл. Так, если участник выбыл из ПТ 12.03.2001, то - после утверждения годового отчета за 2001 г. Годовой отчет утверждается в соответствии с учредительным договором ПТ с учетом норм действующего Положения о бухучете и нормативных актов Минфина России о годовой отчетности организаций (они систематически обновляются).

 

Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества

1. Комментируемая статья устанавливает возможные формы изменения состава участников ПТ. Однако следует учесть, что этот состав может измениться не только в результате, например, выхода участника из ПТ либо его исключения. Еще одной не упомянутой в ст. 76 самостоятельной формой изменения состава ПТ является вступление в ПТ новых участников (ст. 75 ГК).

2. Выход участника из ПТ регулируется ст. 77 ГК (см. коммент. к ней). Смерть физических лиц безусловно влечет изменение состава ПТ, даже если его наследник и будет принят в качестве нового участника ПТ. Аналогичные последствия влечет и объявление гражданина умершим (см. об этом коммент. к ст. 45, 1176 ГК).

Если участник ПТ будет признан безвестно отсутствующим, это тоже влечет изменение его состава, т.к. участие в деятельности ПТ - обязательное условие членства (п. 1 ст. 69 ГК). В случае явки или обнаружения места пребывания такого гражданина и отмены судом решения о признании его безвестно отсутствующим (см. об этом коммент. к ст. 43, 44 ГК) вопрос о его восстановлении в составе участников ПТ решается в общем порядке. Дело в том, что, во-первых, этот гражданин не принимал участия в деятельности ПТ, во-вторых, изменения в учредительном договоре ПТ, связанные с объявлением его безвестно отсутствующим, уже были произведены, в-третьих, чтобы вновь принять его в состав ПТ, нужно менять нормы учредительного договора, касающиеся размера складочного капитала, состава участников и т.д., а потом эти изменения нужно будет еще регистрировать в установленном порядке (см. об этом коммент. к ст. 51 ГК).

3. Аналогично решается вопрос и в отношении граждан, признанных недееспособными или ограниченно дееспособными (см. ст. 29, 30 ГК). Если они будут в установленном порядке признаны дееспособными, их могут вновь принять в состав участников ПТ, но в общем порядке. Объявление ЮЛ - участника ПТ банкротом означает, что он автоматически подлежит ликвидации, а потому исключается из ПТ. С другой стороны, хотя открытие в отношении ЮЛ реорганизационных процедур не влечет автоматической ликвидации этого ЮЛ, все же данное обстоятельство согласно ст. 76 является самостоятельным основанием для изменения состава участников ПТ. Ликвидация ЮЛ, о которой идет речь в ст. 76, может быть как добровольной, так и принудительной, однако это роли не играет, ибо состав ПТ должен быть изменен и в том, и в другом случае. Если кредиторы в установленном законом порядке обратили взыскание на имущество участника ПТ, в т.ч. и на то, которое соответствует его доле в складочном капитале, этот участник должен быть исключен из ПТ, что влечет изменение его состава (см. также коммент. к ст. 57-65 ГК).

4. Независимо от причины изменения состава, оставшиеся участники должны решить вопрос о продолжении деятельности ПТ. В случае, если такая возможность предусмотрена в его учредительном договоре, они поступают в соответствии с положениями этого документа. Однако если этот вопрос не урегулирован, участники ПТ могут принять особое соглашение о продолжении деятельности ПТ, разумеется, внеся необходимые изменения в учредительный договор и зарегистрировав их. Наконец, возможен и такой вариант, что в учредительном договоре прямо сказано: в случае выхода из состава ПТ его участника (участников), независимо от причины выхода, ПТ подлежит ликвидации. Представляется, что по смыслу ст. 76 в этом случае оставшиеся участники не вправе принимать решение о продолжении деятельности ПТ. Иначе говоря, ПТ подлежит ликвидации (ст. 81 ГК).

5. Вопрос об исключении из ПТ участника в порядке, предусмотренном в п. 2 ст. 76, всегда решается единогласно. Даже если в учредительном договоре закреплен иной принцип принятия решений в ПТ (см. об этом коммент. к ст. 71 ГК), в данном случае закон требует именно единогласия. На основании такого решения оставшиеся участники могут возбуждать в суде дело об исключении участника из состава ПТ, если, конечно, последний не согласен исполнить его добровольно. Примером грубого нарушения участником своих обязанностей, о которых идет речь в ст. 76, может служить, скажем, заключение сделок, запрещенных в п. 3 ст. 73 ГК, разглашение коммерческой тайны ПТ и т.д. Неразумность ведения дел может также иметь разнообразные проявления: заключение договоров, приносящих ПТ убытки, невзыскание долгов от контрагентов, небрежное использование имущества ПТ, в результате чего оно уничтожается, портится, и т.д. (см. также коммент. к ст. 72 ГК).

 

Статья 77. Выход участника из полного товарищества

1. Пункт 1 ст. 77 не устанавливает форму заявления об отказе от участия в ПТ и выходе из него. Однако такое заявление направлено на изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, т.е. является сделкой (ст. 153 ГК). Поскольку эта сделка, во-первых, не может быть исполнена в момент ее совершения (это вытекает из анализа абз. 2 п. 1 ст. 77), во-вторых, влечет за собой изменение сделки, совершенной ранее в письменной форме (речь идет об учредительном договоре), то заявление об отказе участвовать в ПТ должно быть сделано в письменной форме (ст. 159, 160, 452 ГК).

2. ПТ может быть учреждено на определенный срок (3, 5, 10 лет и т.д.), о чем должно быть прямо указано в учредительном договоре. Если же такой срок не указан, считается, что ПТ создано на неопределенный срок деятельности.

Статья 77 предусматривает, что не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из ПТ следует предупреждать именно в том случае, когда оно учреждено без указания срока деятельности. Если же он определен, то досрочный выход из ПТ недопустим. Это общее правило. В изъятие из него допускается досрочный выход из ПТ лишь при наличии уважительных причин. Однако в этом случае ст. 77 не требует, чтобы заявление было подано не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из ПТ.

3. О том, уважительна причина выхода из ПТ или нет, следует судить только исходя из конкретных обстоятельств. Закон не устанавливает перечень уважительных причин. К таким причинам, например, относятся: болезнь, препятствующая проживанию в данной местности или выполнению деятельности, которую осуществляет ПТ, призыв в армию и т.п.

Днем фактического выхода из ПТ считается дата, когда лицо перестало принимать участие в осуществляемой ПТ деятельности (независимо от причины). Поскольку закон в качестве обязательного предъявляет требование об участии в деятельности ПТ, то фактическое прекращение участия в этой деятельности, по существу, означает выход из ПТ (ст. 69 ГК). Именно до такого фактического выхода и должно пройти не менее 6 месяцев, упомянутых в ст. 77.

4. Пункт 2 ст. 77 объявляет ничтожным любое соглашение об отказе от права выйти из ПТ. При этом речь идет и о праве досрочного выхода. Иначе говоря, если даже ПТ создано на определенный срок, но один из участников ПТ по уважительным причинам заявил о своем выходе, то другие участники ПТ не вправе препятствовать этому на том основании, что заключено соглашение о невыходе из ПТ или об отказе от права выхода из ПТ.

 

Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества

1. Момент выбытия участника из ПТ может и не совпадать с моментом фактического выхода. Поскольку выбытие участника из ПТ влечет изменение текста учредительного договора, а это в свою очередь возможно осуществить на собрании участников ПТ (на котором будет рассмотрено заявление о выходе его из ПТ), то участник считается выбывшим с момента внесения изменений в учредительный договор, связанных с этим фактом, причем эти изменения должны быть внесены в установленном законом порядке, т.е. с обязательным сообщением в орган, осуществивший государственную регистрацию ПТ (ст. 8, 9, 17-19 Закона о регистрации ЮЛ). Таким образом, моментом выбытия участника из ПТ считается дата сообщения об этих изменениях в регистрирующий орган. Моментом же фактического выхода участника из ПТ следует считать момент фактического прекращения этим лицом участия в деятельности ПТ (п. 1 ст. 69 ГК). См. об этом также коммент. к ст. 51 ГК.

2. По общему правилу участнику ПТ выплачивается стоимость части имущества ПТ, соответствующая доле этого участника в складочном капитале ПТ. Однако в учредительном договоре ПТ могут быть предусмотрены и иные варианты выплат (например, может быть установлено, что выбывающему будет выплачено лишь 50% от имущества, соответствующего доли участника в складочном капитале, или, наоборот, наряду с имуществом, соответствующем доле этого участника, ему должна быть выплачена еще какая-либо определенная часть имущества ПТ).

Соглашение о выдаче имущества в натуре, упомянутое в п. 1 ст. 78, должно быть письменным, т.к. оно влечет за собой установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (в данном случае связанных с получением имущества в натуре), т.е., по существу, совершается сделка. В связи с тем, что эта сделка не может быть исполнена при самом совершении, а также в связи с тем, что изменяется общее правило (о выдаче не имущества, а его стоимости), закрепленное в письменном учредительном договоре, то и форма соглашения должна быть письменной (ст. 159, 160 ГК).

3. Подлежащая передаче выбывающему участнику часть имущества ПТ оценивается исходя из балансовой стоимости этого имущества на момент его выбытия. Балансовая стоимость определяется в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете, отчетности и балансах. Следует обратить внимание на то, что если балансовая стоимость имущества изменилась в период, прошедший с момента фактического выхода из ПТ до момента выбытия участника из ПТ, следует исходить из стоимости имущества на момент выбытия. Причина выбытия (добровольный выход, исключение и т.д.) для применения ст. 78 роли не играет.

4. Принятие в ПТ наследника умершего участника-гражданина производится в общеустановленном порядке. Иначе говоря, наследника необходимо принять в состав участников в порядке, предусмотренном учредительным договором ПТ, решить вопрос о его доле в складочном капитале, характере участия в деятельности ПТ, необходимо также внести соответствующие изменения в учредительный договор ПТ, сообщить об этих изменениях и дополнениях в регистрирующий орган. Если наследник не пожелал вступить в ПТ (либо не был принят), расчеты с ним производятся в том же порядке, что и с выбывшим участником. См. об этом подробнее коммент. к ст. 1176 ГК. Наряду с другими участниками наследник отвечает по обязательствам ПТ, возникшим до момента выбытия наследодателя в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором выбыл из ПТ наследодатель. Однако ответственность наследника ограничена: он отвечает лишь в пределах перешедшего к нему (как к наследнику) имущества выбывшего участника ПТ, в то время как другие участники ПТ - всем своим имуществом (см. коммент. к ст. 75 ГК). Следует также учесть, что речь в данном случае идет о наследнике, который не вступил в ПТ. Если же он вступил в ПТ, то отвечает наравне с другими участниками.

5. В ст. 78 установлено два общих правила: во-первых, правопреемник реорганизованного ЮЛ вправе вступить в ПТ лишь с согласия других участников; во-вторых, при выбытии одного из участников ПТ доли остальных участников в складочном капитале соответственно увеличиваются. Однако в учредительном договоре может быть прямо предусмотрено, что правопреемники ЮЛ - участников ПТ обязаны быть приняты в ПТ, если они пожелают в него вступить. В равной степени в учредительном договоре может быть установлено, что при выбытии из ПТ участника складочный капитал уменьшается на сумму, соответствующую доле выбывшего участника, или, скажем, вся доля выбывшего подлежит передаче участнику, ведущему общие дела ПТ, и т.д. Если этот вопрос не отражен в учредительном договоре, стороны могут решить его путем заключения особого письменного соглашения, дополнив одновременно учредительный договор. Нужно учесть, что все ситуации, упомянутые в ст. 78, неизменно затрагивают текст учредительного договора, поэтому последний приходится изменять и дополнять, сообщив об этом в орган государственной регистрации (ст. 19 Закона о регистрации ЮЛ).

 

Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества

1. Согласие, упомянутое в ст. 79, должно быть оформлено в письменной форме. Дело в том, что, по существу, совершается сделка, т.к. изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности (в данном случае участников ПТ - ст. 153 ГК), причем сделка, которая не может быть исполнена в момент ее совершения. Кроме того, это согласие затрагивает текст учредительного договора ПТ (в частности, разделы о складочном капитале, о составе участников ПТ). В такой ситуации согласие может иметь лишь письменную форму (ст. 159, 160, 165, 452 ГК).

2. Поскольку доля (часть доли) участника переходит к новому лицу, последний отвечает по обязательствам ПТ наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ. При этом не имеет значения, вся ли доля перешла к этому лицу или только ее часть. С другой стороны, если речь идет о переходе прав, то их объем зависит от того, вся или часть доли перешла к упомянутому лицу: если перешла вся доля, то он получает весь объем прав участников, если же часть доли, то к нему и переходит только часть прав бывшего участника ПТ.

3. Если участник ПТ передает иным лицам (в установленном порядке) всю свою долю в складочном капитале ПТ, то он и в этом случае отвечает по обязательствам ПТ, возникшим до передачи, еще в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором произошла эта передача. Дело в том, что передача всей доли автоматически ведет к выбытию участника из состав