Понятие Lex mercatoria

Lex mercatoria - латинское выражение, используемое средневековыми Европейскими коммерсантами для обозначения массива торговых принципов. Изначально имея буквальное значение "торговое право", оно превратилось в систему правил таможенной и передовой практики, и в данный момент функционирует как международное право торговли (международное коммерческое право).

Оно подчеркивает такие основные принципы как свободу договора, отчуждаемость собственности, выбор арбитражных институтов, процедур, затрагивает вопросы применимого права. Основной целью принципа является отражение распространенных обычаев, использование передового опыта ведения дел, по максимуму избегая юридических формальностей.

Международное коммерческое право (lex mercatoria) входит в группу международно-правовых источников МЧП, однако не явля­ется его общим, «сквозным» источником. Источником коллизион­ного права, международного семейного и международного наслед­ственного права 1ех тегса1опа считать нельзя. В незначительной степени оно может выступать источником международного вещного права, международного частного трудового права и международных обязательств внедоговорного характера. Lex mercatoria - источник международного хозяйственного права — права международного делового оборота (международного договорного и транспортного права, права интеллектуальной собственности, трансграничной не­состоятельности, международного коммерческого арбитража).

Основной смысл lex mercatoria - это автономная, обособленная от национальных правовых систем система регламентации междуна­родной торговли. По своей правовой природе она является негосу­дарственным регулированием, предмет которого — все виды между­народных коммерческих операций. Lex mercatoria определяется как «мягкое, гибкое» право (в смысле рекомендательного характера его норм: участники правоотношения не связаны императивными госу­дарственными предписаниями). К этому понятию примыкают по­нятия «квазимеждународное право» и «право транснациональных корпораций (ТНК)».

Современное национальное законодательство закрепляет при­вязку договорных обязательств к lex mercatoria: «Применяются... нормы, обычаи и принципы международного торгового права... об­щепринятые коммерческие обыкновения и практика...». При уста­новлении статута договора на основе принципа тесной связи «принимаются в расчет общие принципы международного торгового права, принятые международными организациями» (Закон о МЧП Венесуэлы).

Многие страны (Нидерланды, ФРГ, Швеция, Финляндия) при­знают возможность обращения к «вненациональным» правовым системам в ходе разбирательства спора международным коммерческим арбитражем. В ГПК Франции установлено, что в третейском разбирательстве могут применяться нормы, не относящиеся к на­циональному праву: «Арбитр разрешает спор в соответствии с пра­вовыми нормами, выбранными сторонами, а при отсутствии такого выбора - в соответствии с правовыми нормами, которые он сочтет подходящими к данному делу». Регламент Арбитражного институ­та Стокгольмской торговой палаты определяет, что при отсутствии соглашения сторон о выборе права арбитраж применяет закон или правовые нормы, которые считает наиболее подходящими. Упоми­нание о национальном праве в Регламенте отсутствует.

В российском законодательстве закреплен противоположный подход. Закон РФ о МКА предусматривает: «Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толко­ваться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства».

Основа lex mercatoria - резолюции-рекомендации международ­ных организаций по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры-формуляры, договоры присоединения, типовые контракты, типовые регламенты, типовые законы). Эти документы исходят не непосредственно от государств, а создаются междуна­родными организациями. Участие государств в этом процессе огра­ничено, их воля выражается опосредованно: постольку, поскольку государства являются членами международных организаций. Нор­мативная основа негосударственного регулирования внешней тор­говли имеет рекомендательный характер, не обладает обязательной юридической силой; правила, принципы и нормы lex mercatoria - это открытый перечень.

Преимущества международного коммерческого права по сравне­нию с национальным законодательством и международными дого­ворами состоят в том, что:

- сторонам международных торговых сделок предоставляется максимальная свобода действий в установленных рамках;

- национальное законодательство и международные договоры по объективным причинам «не успевают» за стремительным разви­тием отношений в сфере международной торговли.

- Значение lex mercatoria в регулировании международной тор­говли заключается в том, что оно применяется:

- в случае прямой ссылки в контракте на основе автономии воли сторон;

- в случаях, когда невозможно установить применимое право;

- для толкования и восполнения пробелов национального и международного регулирования.

На данном этапе lex mercatoria не может заменить националь­ное право, поскольку автономия воли сторон ограничена непосред­ственно его рамками. Отсылка к lex mercatoria не означает отказа от национального права, так как продолжают действовать нормы подлежащего применению национального правопорядка, публично-правовые нормы тех государств, с которыми данный контракт тесно связан (порядок ввоза и вывоза товаров, таможенное регулирование, антидемпинговое законодательство).

Закрепленный в российском праве механизм автономии воли сторон позволяет применять lex mercatoria в рамках международ­ного коммерческого арбитража. К сожалению, российские государ­ственные правоприменительные органы практически не применяют ни иностранное право, ни lex mercatoria для регулирования внешне­торговых сделок. Российское законодательство не выделяет общие принципы права и lex mercatoria в качестве источников права, хотя на практике они давно являются таковыми.