Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования в МЧП
Принцип наибольшего благоприятствования — один из основных принципов торговых договоров, заключаемых с иностранными государствами. Иностранцы пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства. Этим объясняется само выражение “наибольшее благоприятствование”. Указанный принцип состоит в том, что, иностранным юридическим и физическим лицам в торговле, мореплавании или в иных областях предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставляться в будущем юридическим и физическим лицам третьей страны, которые заключат данный договор на условиях этого принципа. От режима наибольшего благоприятствования следует отличать национальный режим. В силу этого режима иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и юридических лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Отличие национального режима от состоит в том, что в силу режима наибольшего благоприятствования в равное положение ставятся иностранные организации и иностранные граждане между собой. В России национальный режим применяется в отношении прав иностранцев согласно правилам внутреннего законодательства, хотя в отдельных случаях он может предусматриваться и в соответствии с международными договорами.
15. Проблема «обхода закона» в МЧП. Обходом закона является комплекс действий, нарушающий предписание закона не прямо, но подрывающий цель, на достижение которой это предписание направлено. Значит, такие действия также необходимо объявить незаконными. Критерием же выделения их в особую группу служит так называемый fraus — намеренное стремление добиться указанного результата. Использование концепции «обхода закона» может предполагать три подхода: 1. Первый, не утверждая наличие факта нарушения субъективными действиями норм закона, предлагает оценить такие действия с точки зрения соответствия их результата цели закона с тем, чтобы иметь возможность объявить их незаконными. Первый подход, зародившись в архаичном праве, в настоящее время, использоваться не может. 2. Во втором под понятием «обход закона» подразумеваются обман, мнимость, притворность и злоупотребление правом (при которых неправомерность субъективных действий не отрицается). Что касается второго подхода к понятию «обход закона», то его корни также уходят в древнее, римское право. 3. Существует и третий, подход, к категории направленных на «обход закона» должны быть причислены действия, имеющие целью сознательное создание субъектами права определенного фактического состава (или же воздержание от его создания) с целью обеспечить по отношению к себе действие одного правового предписания и (или) не допустить действие другого. Так, в ожидании обращения взыскания на свое имущество должник заключает сделки, направленные на отчуждение этого имущества. Понятие «обход закона» в настоящее время представляет собой просто образное собирательное выражение для обозначения целого ряда неправомерных действий, которым различными способами пытаются придать видимость правомерности (обман, притворность, мнимость, злоупотребление правом); простой совокупностью этих действий данное понятие исчерпывается, у него отсутствует самостоятельная правовая специфика.
16. Оговорка о «публичном порядке» и её применение в МЧП. Применение императивных норм в МЧП. 11 вопрос
|
