Оговорка о публичном порядке, императивные нормы в международном частном праве

Действие коллизионной нормы, то есть, иными словами, применение иностранного права, может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в ряде стран, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

Понятие публичного порядка (ordre public, public policy) отличается в судебной практике и доктрине многих государств крайней неопределенностью; более того, некоторые юристы на Западе утверждают, что неопределенность — основной характерный признак этого понятия. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, а иногда и полного отрицания применения иностранного права, и прежде всего права страны другой социально-экономической системы. Определение пределов применения этой оговорки во многих государствах полностью предоставляется судейскому усмотрению. Вследствие этой практики оговорка о публичном порядке превратилась в один из типичных “каучуковых параграфов». Суть оговорки - ограничить действие собственной коллизионной нормы, исключив применение иностранного закона в случае, если его применение несовместимо с публичным порядком страны суда. Основное правило о публичном порядке –ГК РФ ст. 1193 «Норма иностр. права, подлежащая применению, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка РФ.В этом случае при необходимости применяется соотвтетств норма российского права» В области межд.гражд-го процесса положения об оговорке содержаться также в ГПК, АПК РФ и т.д.

Говоря о применении императивных норм, необходимо обратить внимание на различие между обычными императивными нормами и так называемыми сверхимперативными нормами.

Норма о сроках исковой давности ГК РФ - сроки исковой давности и порядок их исчисления носят императивный характер и она не может быть изменена соглашением сторон,. Однако, эта норма не будет иметь значение если это гражданские правоотношения с иностранным элементом. Применительно к таким отношениям соглашение сторон о выборе права в силу принципа автономии воли сторон пользуя приоритетом.

Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права,, ни коллизионные нормы страны суда. Правило о таких сверхимперативных нормах содержится во Вводном закон» ГГУ ФРГ 1986 г., в Законе о международном частном праве Швейцарии 1987 г.