Освобождение негативное

определении налоговых обязательств налогоплательщика перед государством его резидентства учитываются убытки, понесенные им в иностранных государствах. Метод негативного освобождения также имеет две разновидности

· Без прогресии - такие убтки могут быть вычленены из налоговой базы

· С прогрессией - убытки в государстве нерезиденства учитывваются при исчислении с ьавки налога

Пример, Установлен тариф ставок:

до 100 единиц дохода — 10%;

свыше 100 единиц дохода — 20%.

Налогоплательщик получил доход в 150 единиц от деятельности в стране своего резидентства, а от деятельности за границей получил убыток 30 единиц.

Определим среднюю ставку налога (с учетом убытка):

Условный доход — 150 ед. - 30 ед. = 120 ед.

Налог с условного дохода — 100 ед. х 10% + 20 ед. х 20% = 14 ед.

Средняя ставка — 14 ед.: 120 ед. х 100% = 11,66%.

Фактический доход, полученный в стране резидентства, будет облагаться налогом по средней расчетной ставке:

150ед.х11,66%=17,49ед.

Налог без учета освобождения составил бы 20 ед. (100 ед. х 10% + 50 ед. х х20%).

Налог с учетом негативного освобождения без прогрессии составил бы 14 ед. (100 ед. х 10% + 20 ед. х 20%).

Как вид негативного особождения, Глобальный м етод освободждения - резидент может вычесть убытки, понесенные в одном государстве своего нерезидентства, из прибыли, полученной в другом государстве нерезидентства, для определения своей «иностранной» прибыли.

2) Метод кредита - применяется к налоговому окладу, то есть сумме налога (а не к базе и не к с тавке)

2 вида:

без ограничения - в государстве резиденств а у читываеюься все части объекты налогообложение, возниикшие как в гос-ве резидентв а так и в не его. Исхолдя и х жэтого исчисляется налоговавя база. Если я есть налог рез-т РФ и получаю дох ащ руюбежом то до 3 0 апреля подвю налог лекларацию 3 –ндф где указвваю в се доходы как от источников в РФ так и аз рубедом. Затем н основе этой налог базы определяю сумму налога и и з налогоового оклада, исчисленого с о в его объекта налогообложения, конечным в ырадением которого вл обща налог ьадза, вычиьаеися сумма налога, уплаченая за границей. Если за границей удержали налоги при в ыплате дохода - то с них надо получить с правки(конеч но же надо апостиль и перевод на язык). Если метод крлита без ограниечния ту всю сумму кот оплатили за границей, то сумму налога в РФ может уменьшить на сумму которыуъю мы оплатили за рубежом

с огграниченм - размер засчитываемомй суммы не м ожет превышать суммы налогового оклада с данной части объекта налогообложения подлжещаей у плате в гос-ве резидентсва по такому доходу, если бы он был получен в государстве резиднтсва.

В стране резиднства - 1 5%, в нерезидентсва - 20% - то можно только 15%, а выше чем у нас ничего не зачтем.

 

 

ПРИЕМЫ ФИСКАЛЬНО - ПРАВОВОЙ ТЕХНИКИ В МД НАЛОГООБЛОЖЕНИИ (ворос № 13)

1) Постоянное предствавителство

2) Фактические бенефициары или фактические получатели доходов и раскрытие инфы о них

3) Тонкая капитализаци я или тонкие проценты

4) Трансфертное ценооразование

5) Антиофшорное регулирвоание и обмен информацией

 

Рассмотрим только первые три

 

Общие тенденции в применении ПФПТ

1) Руководствоваться как основным тестом у правления и контроял пр определни резидентсва и принципами делолвой ц ели и приоритета сущсетва над ф ормой в борьбе со злоупотреблениями.

За последние годы пересмотрены ряд соглашений об избежании двойного налогообложения: с Кипром, Швейцарией и Люксембургом

Тенденции:

· Расширения понятия президентства - место принятия управленческих решений. Ознакомиться с концепцией о с оглашении двойного налогообложения с Кипром.

· Появление определения кондуитной компании или подставных схем. Надлоговые резидентвы Р Ф по представлению у ведомлений о таких к омпаниях(послание предидента фед собранию в части деофшоризации) ознакомиться с судебном деле - дело № А4—11446\12\54. Постановление суд а апеляц инстации «Кредит банк европа ЗАо - заявитель,с транцы с 2 7 (трей абзац снизу по) по 34. Кондуитная компания – это подставная с хема - с пециально создается что б применять более льготные налоговые услсовия. Понятие кондуита - там ест ь

· Детальные положения в протоколах которыеми предучмотрен пересмотр м д соглащения с икпкром, люксембургом и швейцарий - о порядке преоставления информации по запросу налоговых органов

· Тенденция когда допускает я отхо от применеия приемов искально прав техники в м д налогообложении а исползуется простая переквадлифиукация отношений, причем исходя и з проритетеа сущсетва на формой и? цели

· Вы подлучайте займы от иностранной компании, кот явл у ачствующей в в ашем капитале - и договоры займы заключены так, что мы не понимаем когда же обязаелвта будут прекращены. В отличии от инвеститций займы позводяют относить расходы в с выплатой в отношении кменьения налогооблагаемых доходов. Кароч - в ы займами прикрывайте инвестиции, а процентами - диведендами – вот мы вам переквалифицируем - и пересмотрим в строну дозачисления. И никаких правил применения тонких процетов. № а40-18786/13-140-58 по Зао «инвест проект»

 

Постоянное представительство как фискальноправ прием в МД налог праве

Фактический бенифициар или факт получатель дохода

Танкая капитализация или тонкие проценты

 

Постоянное представтельство

Пост предствавителсвто инотр организации явл понятием оценточным, причем оценка еят0-ти в кчаестве образующего или не образующее предства-ва зависит от того как формдена деят-ть иност р орг-и в росии. пр и в еденни деят-ти иност р уом п в росии дляо решени вопроса о необходисо ти уплаты налога в росии и правит=льного исчисления п о аналогии с рос юр лицом – надо у знать приводит ли его деят-ть в к оьразованию пост предства- ва. Если нет - то облаг только надлоги от источников в россии. налоги каки е именно?

- правильно е исчисление и у палвита налога на прибыль НДС налогиа на им-во организаций, у держние налога на доходы Ф Л.

Если дет-ть образуемт пост предства - у комп обз-ьб по у плате надлга на прибль на территории рф, прибыль - как доходы черех пост предств-во и расходы(в том ч исле за пред РФ) и применяется 20% к разнице м – у жоходами и расходами. Ст 3 07 НК РФ - там вопрос связ с налогооллож иностр орг деят-ть кот приводит к орбрах пост предст-ва. - только единственный м етод исчисления прибыли пост предтсва - ЭТО ПРЯМОЙ МЕТОД. Прямой метод – доходы умень на расхлжы и к разнице 20 %. в кач-ве исключения - УСЛОВНЫЙ МЕТОД (п 3 с т 3 0 7) - пр и соблюдении одноврем с оед условий:

Когда яетельность иностр органищации на територии росиип носит подготовительнвй и)или) в спомогат х-р

Деят-ть на регул основе

Такая деят-ть осущ в интересах третьих лиц - первые три условия свидетльствуют о возникновении пост предстваа-ва -как только появиль третьи лица - это значит что они участвуют в предприм деятельности иностр окмпании

В отношении такой деятельности не предусмотрено получение в ознаграждения(если было прежумоотренро то применяли бы прямой метьлд)

И как тогда базу – 20% от суммы расходов пост предстваительства, связанных с такой деятельностью. и к такой базе применяем 20% налоговыу ставку

Это все ьыло применительно к налогу на прибыль. Прибыль относящаяся к постоянномоу предст - прибвль п олуч иностр компаниейй от деятельности которая евдентся через постоянное предтваительство.

В том числе прибыль, которыую оно омгдло бы получить, осуществлю такую же или аналогичсноую деять-ть при таких же условиях, будучи с амост предприятием от предприятия пост предстваитедством к рторого оно является. ино е понимание прибыли иностр компании не выиекает из НК РФ и это в соглашениях о б избежании двойного налогообложения

Институт пост предстваиетльства - в г лаве 2 8 НК Р Ф, но он в лияет на общий налог с татус иностранной компании.

И. пост предства-ва - доп обяхзанности:

· по самост уплает организацией НДС. Если есть пост предст-во - то это есть место реализации, Если работы и у с луги окзываются пост предтсваительством как исполнителем или подрядчиком

· наличие пост предст-ва изменяет объект и налог базу налога на им-во и порядоу его уплаты.: имущество которое числится на балансе постоянного прдства яявл облагаемым налогом на имущество орг-и, ирчем по балансовой стоимости.

· Пост предстваительство выполняет обязнности налог агента по исчислени.ю, у деожанию и перечислению в бюджет налога на дох Ф Л при производстве выплат Ф Л – то есть налог а гент по ндфл.

Если деят-т не образует пост предстваиетлства - то уу иност р компании облагаютмся только доход от источников в РФ и только если не освобождены от налогообложения по м д об избежнии двойного налогообложения. Такая иностр организация н е несет обяз-ть обяз-ьтей по исчислению и у плете НДС, и даже если возникает обхъект налогообложения – то исчисляют налог агенты и удерживают с такой иснотр компании и они же подают декларацию

Если не образует пост предствательства - то движимое имущество на территории РФ - не я в л объектом налога на имушество и не учит в налог базе налога на имушесвто (а у потм представительсвт - в се у читывается).И тогда объектом налогообложени по налогу на имущество - тольк о объекты недвиж им-ва на территории РФ и принадл иностр компании на праве соб-ти, а налог база определяется на основе кадастровой с тоимости объекта по данны м к адастроывогго учетеа. Иност р орг-я без пост пред-ва не несет обязанность по исчислени.ю, у держанию и перечислению налог на им-во с доходов Ф Л.

Критерии постоянного представительства – они есть в соглашениях об избежании двойного налогообложения с т 30 6 НК РФ

1) Постоянное место самостоятельной деятельности иност р орг-и на территори РФ - филиал, представительство, отделение, контора, скважина, стройплощадка либо налиие зависимосго аганта организации, днйсвующего на территории РФ - то ест ь лица у полномоченного заключать контракты. Под этим понимается не просто их подписание а с огласование сушественных услвоий (обсуждаю условия и потом о н их сообщаю в головной офис, а он если согласен дает мне добро).завис лицо - фл или июл на основании договора или доверености на заключение контракта или согласованию с ущественных условий. независимый а гент - дл я него агентская деятельность явл обычной, у него более клиентов. Если деятлеьность выходит за грани подготовительной ил и вспомогательной - надо бвть независ агентом и иет более 2 клиентов, причем не обязатнльно и з разных групп. (моделльной к онвенцией ОЭСИР??это запрещено - тк тогда он у же не сть независим) а у нас пока за предст-во и з оджной группы лиц не преследуют. Если рекламное агентоа,маркетинговое - тут уже не м ожет быть речи о вспомогательной деятельности.

Суд практика – е сли действую в о ипсолнение у словий догвоора но непосредственно не с огласую условий к онтракта - это не приводит к пост предст-ву - тут суд практика очент лтберадьна

Итого: 2 типа пост представиетлсва: имущественный или агентсий

Имущественный - это офис, филиал, тсройплощадка - то ест ь имущ база

Агенсткий - только в интересах иностр компании ило групп ы лиц,

2) Через имущ базу или независимого а гента должна осуществлять ся ф актическая предприм дет-ть иностр организации

3) Регулярность предприним деятельности ч ерез имущ базу или зависимого а гента.

Для образованияпост предства –в ва в РФ 0 надо все 3 к ритерия. если нет хзотя бы одного к ритерия стобы скзать что деят-ить комп-и не приводит к оьразованиию пост п редстваиетльсвта

П 2 ст 306 НК РФ - виды предприм деят-ти кот приводят к образованию пост предства пр наличии имущественой базы или зависимого агента на территори р Ф пр ее регулярности:

· Пользоавние недраими или исполь з др природ рес-вос

· Провеени с троительно м онтажных, сборочных, пуско-наладочных работ, работ по обслуживанию и экспулуат оборудования,

· Проджа товаров со склада, который принаждлежит иностр компании

· Пеерчень не ограничен - и проведение работ, лказ услуг, в едение иной деятельсноти ащ искл подготовит и вспомогательной в интересах головного офиса а не третьих лиц(партнеров, клиентов).

· Это должна быть деятельность на получение дохода, а п одготовителная деятельность она очень затратна и не приводит к оьразоавнию пост предст-ва, как только оказываем услуги, продаем товары то деятельность приводит к образованию пост предтсва е сли через имущ базу или знезавис агента и на пост основае.

Разграничение основной деятельност и от подготовиткльной - основаная деятельность - это су щсетвенно важная дяетельнсот дя предпринимат ецлей и щазадча: проджа товаров, авполнение рабрт, оказание услуг.

Аесли деят- ть ограничена вспомогат в идами в пользу головного офиса - т о не приводит в образ пост предства. Таткая деть-ть п 4 ст 306:

-использованиее сооружений исключительно для храниения

- С одержание запасов товаров и и зделей до поставки товаров, или для переработки

- С одержание офиса исключительно для закупки товаров

- Содержание ойиса ислючительно для маркетинга, рекламы, если такая деятеьность не является для оранизации основной.

- содержание офиса исключительно для заключения окнтрактов

- и др деятельность подгот и вспомог х-ра

ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО В ИНТЕРЕСАХ ИНОСТР КОМПАНИИ!!!

 

Доказательстваенная база: использовать у тсав и положение о илиале или представительстве. - сравнение предмета деятельнсоти иностр компани в у ставе и деятельност и представительства

Подготовительная деятельност - леяйствия направленнные на подготовку согздание и обсечениу услвои препрм детельнсоти, которые предшествуюит основно предприм деятельности

Вспомог д-ть - действия иностр лица и его дл которые не направлены на лостижение осн ц елей и залдач организации н явл необходимыми и желательными для их достижения.

Основная деятельность иподгот, вспомог - это взаимоисключающие - опредеоение методом исключени я

 

Регулярность предпринимат деятельности - самый неопределнный критерий. в методических рекомендациях - как продолжительность деятелности

Если иност р оргнаизация евдет предприм дяете-ть в теч 1 года - то такая деят-ть признается регулярной. в соглашениях об избедании применена регулярность применительно к строительной площадке – 12 мес или 18 лет, если меньше - то не образуется. В итоге строители в более выгодном положении. Овчарова - если так,то надо в такое же положение поставить иныых суб-тов предпринимат деятельности, иначе у нас нарушение принципа равенства. \

1 год непрерыв длеят-0ти - это регудлярна я деятельность. У налоговоо органа д ругое - в теч 30 календ дней в году непрерывно или по совокупности -. Единричные ф акты хозяйственныйх операций не рассматриваются как регулярная деятлеьнсоть.

 

Понятие пост предстваиетльства - актические деяйствия иностр организации на территори р Ф (тест сама деятельность). поэтому постанвка филиала иностр орагниазции на налог у чет в росси еще не говорит сто образоватхлось потянного предтавительства. ФИЛИАЛ И ПОСТОЯННОЕ ПРЕДСТВИАТЕЛСТВО -это разное

Расчеты с поставщиками и подрыдчиками иностр к омпании ч ерез счета предстваиетлства не м гут являться критерией для образварния постоянного предтваиетлства (метод рекомендации ФНС об особенностях применения 25 главы нК иностр организациями)

Не приводит к образрванию пост пред-ва одновременное в едение предств-вом иностранного компания деятельсноти связ с рекламой проодукции, представлени продукции без ее реалихзаци, со с бором информаци

Позиция минфина - для иностр организации лучше обратиться в мин за подтверждением отсутсвия постоянного представиетльсва.

 

Практические рекомендации:от овчар

1) Ч тобы леять не приводиалк пост предтву не надо совокупности признаков пост предства: наличи пост места деят-ти в РФ или независимого агента, ведение в иностр организациипредпринимт деят-ти и р егулярнотис такой деятельности. Поэтому многие иностр компании стараются оранизационо или документально делить деятельноть самой иснотр окмпании и ее предтавительства. Чт для этого надо делать?

· Избегать соьственной имущ базы иностр компани ан териитори РФ как на паве с обсвтености так и всвязи с арендой имущетва

2) Если есть есть акрелитоварное предстваиетльство, гавное чтоб ч ере з пост предстваиетльство иностр орагнизация не осуществл пост п редприм д еятлеьности

А значит гдава представительства без полномочий

3) В положениеии о представительствае Перечислить вспомогат и подготовит деятелности

4) В довереностях выданных главам предстваиетьсвт не должно содержаться полномочий о возможностях в едения компании через предствзо своей основной деятельнсоти или иной деятлености в интересах не самой компании, а третьях лиц. Посему главу прдстваитльства или руководителя филиалов ополномосить на псротое подпиание догоров в соотс с письменнцми иснтрукциями иностранно орагниазции ии не распространять его полномочи на сделки и иные действия,предметом которых являются основеы виды деятлеьности окмпании ли иные д-я не явл подгот или вспомогат исключительно в интересах к омпании, а так де на с леки и иные д ействия в и нтересах третьих лиц.

5) Чтобы в штате предстваительства не бвло с отрудников работающих в исполнение оновной деятелнсоти инсотр компании. В штате мб сотрудники исполнябщие только в спомогат ф –и: с бор информации. С екретарсие ф - и, маркетинг, реклама, и зучение рынка товаров, работ, услуг,если только эта деятельнсоть не явл основной или обычной для данной компании и это длжно быть зафиксировано в должностных инструкциях данных сотрудников

6) На каждую длку азключенную при содейтсвииипредстваиетлтсва или у полномочеегого лица офрмляютяс пистменные решения иностранной организации в лице ее руковдителя обб условиях с делки указанных в договоре или товаро-сопросодительных документов. то есть на каждую сделку - решени е иностр организации. В качестве обязат прилодения к такому решении приложит проект догвоора или спецификации на поставляемые товарав, оказанные услуги,выполняемые работы.

Изменеия законодательства - изменения концепции пост предства и в протоколах об избежании двойног налогообложения мкжду офшорными юрисликциями: руководствоваться тестом фа ктического управления и к онтроля и принципом приорите сущсевта над формой с у четом деловой ц ели

1) П 9 с т 3 07 НК РФ - ФЗ от 18 ибля 2011 № 227: определение доховдо в пст предстваиетлства призводится ус учео вполняемых в РФ ф-й, используемых активов и принимаемых эклномических и коммерческих рисков.

2) Протокол о внесении изменеий в осглашении об избежании двойног налогооблодения с кипром: ст 2 этого протокола - расширено понятие потс предстваиетлсьтва – еслои речь идет о том,ч то д-ь ведется через Ф Л, которое находится на территрии РФ в течении периода(периодов) превыщ=шаюшиз в оскукупности 183 в 12 месячном периоде, еслои ьолее ч ем 50% валого дохода от предприм д-ти кипрской компании приходится на у соуги оказанные в росси ч ерез это ифз лицо. То есть при опред пост прежства использовли институт резидества ФЛ, кокторое фактически в едет деятеьность испльзую орг-прав форму кипрской компании с учетом еего ф изического присуьтствия и теста деловй ц ели. кроме того, понятие пост предстваительства расширилось - теперь это и с лучати когда в тес 183 дней в 12 мес периоде оказывались услуги в оамках одного или связанных проектов и=ъодним или немколким физ лицами, которые находились в росии. но если от имени одного п редприятия оказало физ лицо,то не будт счвитаться что оказало от имени др организации, за исключением бундуитной компании.

 

12.04.14

Пост президиума вас по пост представителсву - если речь идет о подгот и вспом д-ти - то учет только дох и расх связ ч этой деятельностью, но расходы связ с курсовой разницей, конвертаций - нет. 4 фев 2014 № 13976 \12

Фактические бенифициары(фактические получатели доходов)

Павилпа о ф актич бенифициарах. налог орагны пытаются применять эти правила, но они не поддредиваются судами. В конце года - тенденция изменилась. пост апел суда а40-11346\12 и т д - вязано с деофшоризаций рос эконмики

Правила:

1) Освободждения льготы и преимущ предсум м оглагения ми о избежании двоцнгого налогоо должны применяться только фактическими получателями доходовю. Если лицо не явл фактич плуч доходов - то освоюбождениям на негоне распространяеюися, даже если лицо формално явл резидентом и даже если со с траной есть соглашени о и збеждании двойного налогообложения

Речь идет о оболочке резидества(корпоративная вуаль) - фактически получатель дохода не явл резидентов, для кот предусомтрены льготы и преимущсевта от предусм согл об избежании нлогооблож двойного, а является лр комрания, которое я вляется контролирующий п отношению к иностранном лицу резиденту, которое являеься к отролируемой компаниея и учреждается только лишь для цели налоговой оптимизации.

Правила о факт бенифиц в росии - соглашения об избежвнии довонйого налогоьлодения межд РФ и и ностр гос-вами по ращном рещилирует эти в опросасы. Пример, с к ипром - вообще нет оговорки о актич получателе дохода, в отличииот др с оглашенйи

Со швейцарий, испанией, нидерами и с италией - такие огоорки с одержат - т есть резидент получает преимущсевта предумп моглашенннийем только если он актически обладает праовм на проценты, диведеннды и оли роявлти(лицензионные платежи), или лицо м имеющим право собмтенно или ф актическим в ладельцем. В остальных лучаях преимущсевта в с оглашенгнии к резидентц м ожно не применять - если резидент - в сего лишь контролируемая к омпания.

Регулятор - минфин - проект Ф хз о внесени и зменений в НК - в оз-мть испльзования контролируемых и снотарнных окмпаний и контролирующих лиц, но речь иедт тольео о тех компаниях кот учпеждены в юр-ях в ключ в персень офшорных зон. 2 к ритоерия - льготный режим и к онфедииальность информации - а сели нет компании в перечне то не будет считаться иностранной контролируемыыой кмпани. Контролирующие компании - резиденты рФ, публичные к омпании акции кот котируются на биржах - не м огут быть контролиирующими к омпании. 10% участие - ждя признания компании инсотранной котролируемой к омпании, и достаточно 1 % или не раскрвтия информаци дял ув едомления об иностраной к онтролируемой компании.

недавно - основные полоения нац п лана п противодейтсвию уклонения от у пралты налогов и сокпытия бенефиц компаний: у жесточения во втор п олугодии 2 014 правила обязат раскрытия о ф актич бенифициарах, введняи запрета при злойпотребления при у плате налогов, объядения контролируемыми в сех с делокс офшорами, запрет переачи в транст российских активов

письма минфина - в 2012 г 2 0 августа и 26 сент - 2 письма минфина, противоресивые:

рос компания выпалч проценты ифлиалу инотранной к омпании (они облагаются в стране получателя процента). Иностр к омп и филиал - в разных к омпаниях. письмо от 22 авг 2013 г - по ризнакам резидентсав определять какое согалшение применять и определять получателя процентов - учет резидентсва филиала(но не исностранной компании)

26 сент 2013 г - надо определять резиденства по признаку строны гр правд договора и приницпов злойпотреблений и приоритета сущсевта над формой -то есть использовать рещзидентво иностранной компании и соотст в оглашение со страной иностарнной к омпании. это правильно - тк надо учит фактического бенефициара. С уды долго не поддреживали налоговые роаганы, и появилось суд рещение арбит ръсуда Г москвы, решение 9 40-11246\12\91\57 ФАСО - компания зао евпропа банк. Иностранной компании не положены преимущсевта ессли она суть контролируеая.

Призенаки фактического получателя доходов:

1) Не должен явл агентом и номинал держателем акций

2) Не дложен быть кондуитной кмпанией – у чрежденной только для получения льгот, преимущсевтв

3) Имеет право и звлекать выгоду и распоряджатьс ядоходом - то есть не в полняет чисто а дсинитративные ф – и

4) Не связан корпоративные и догов обязателчтвами транзитом или автоматически передавать доход

Устанлвление признаков: юр документы и фактичексие обстояительства

И наличие этих признаков не препятствуют применениюб норм против злоупотреления правом.

 

Рекомендации

1) При выплате доходов за рубеж провербь – наскольео получатель доходов отвечает не только к ритериям резидентсва но и ф актического получчателя доходов

В о в нимание надо принмиать нормы м д оглашений, юрилическое оформление с делок, продумывать ф - и з аруб компаний в с делка х - это дб самост суб-т предприм детельнсоти, у зарую к омпани дб иная к роме налогвоой ецл в с оздании и дейстлнсти - то ест ь наличие делолвой цели. концепуия фактич получатель доходов в россии в ф азе становления. Постановление а рбитр апел суда № 9 - произврольное прмение права к ондуитной к омпании