Правила применения прав аналогия как последовательные этап преодоленияобнаруженных пробелов
1. первыое действие - постараться применить аналогию закона – то есть найти правовую норму регулирующую сходные ОО
· установить наличие пробела кот будет преодолеваться с пом аналогии закона · поиск нормы должен проихводить в базовом для налог права акте – таким явл НК РФ. (есть закон о налоге на им-во ФЛ, ФЗ о налог органоах, но они не базовые) · Изначально норму надо искать в той части или главе где имеется пробел. НК РФ состоит из первой части (основы) и второй части (отдельные налоги и по каждому своя глава) И применение нормы и з др части или главы возможно только после конктатации того, что отсутсвуют сооответствующая норма, кот м применяться по аналогии втой части или главе в которой обнаружен пробел. Есть позиция МИН ФИН - применение нормы одной главы НК РФ к отношениям регулируемым др главой НК РФ в озможно только при прямом указании закона- минфин исходит из полного урегулирования налог отношений. Этот письмо минфина 12 авг 2009 № 03-04-06-01\212. 2. выбор нормы при применении аналогии закона происходит на основе правоотношения которое данная норма регулирует. Аналогию закона м ожно проводить в связи со схожестью урегулированного и неурегул отношения по следующим критериям, составляющим содержание данного ПО · По субъектам С учетом особености их правоотношения · По объектам · По обчтоятельствам в кот складываются отношения · По компетенции, правам и обяхзанностям суб-тов, их в заимной корреспонденции и порядку реализации +С учетом конструкции юр состава налогов Пример, есои При исчислении налога на прибыль нет обосновнности произведенных затрат, это не значит что нет обосновнаности на вычет по НДС. НО если у меня обоснованы расходы, то значит и вычет НДС обоснован. Случай когда надо было применить по аналогии и заонодательно это закрепить но пошли по иному 9 не удачному) пути: раньше не было установлено как происходит расмотрение жалобы в выгестоящем налоговом органе. однако постановление вас от 2 9 сент 2010 г № 4292\10 сказано - расматривать апел обжалование в налоговом орган в заочной процедуре. И потом законом ФЗ № 153 о совершенствоании досудебного порядка урегулирования налоговых споров установил - что заочно (то есть никто никого не вызывает). Хотя надо было применить аналогию ч. 14 ст. 101 НК РФ - то есть с в озможностью присутствия при рассотрении жалобы. эффективное применение налоговых норм по аналогии возможно только в с лучае контролируемого усмотрения правопримениителя при выборе признаков подобия. Как это с делать? Закрепить признаки и степень подобия сравниваемых объеков в соответствующей норме
3) Если не находим нормы в налоговом законодательсве то тогда Межотраслевая аналогия - можно обращаться к нормам других отраслей законодательства. Пример, ст 78 НК - возврат излишне уплаченных налогов - пробел в сроке Ст 79 НК - срок определн для овзврата излишне взысканного - однако по аналогии законодатель решил не применять (что не есть логично) и применили статью ГК РФ об общих сроках исковой давности, то есть 3 года(определение КС ФР 21 июня 2001 № 173 – 0), и так до сих пор. Отличие межотраслевой аналогии от с убсидиарного применения норм др отраслей права отсылка на которые дается в НК ФР Субсидиарное применение означает, что институты и понятия понимаются в нК в том смысле, в каком они используются в др отраслях права (то есть гармонизация родственных отношений), если иное не требует учета специфики налоговых отношений. 4) завершающий этап - если нормы которая могла бы быть применена по аналогии нет и в нормах др отраслей права то применяем аналогию права - способ преодоления пробела на основании отраслевыхи общеправвоых принципов. Принципы не направлены на регулирование конкретных отношений. По этому есть проблема. Определение КС РФ от 4 дек 2003 № 441-0 о пределах применения абстрактных принципов: ТК нет предмета сравнения, установления подобия происходить не омжет. С ледовательно р аналогияправа - один из способов, применяемых в крайнем случае. По сути тут и нет механизма аналогии, тк нет нормы которая регулировала бы с хожие отношения. Васьковский -правоприменитель тут ставится на место законодателя. Функциипринципов права:
1) установление характера и особенностей регулирвания ОО 2) можно выявить действительный смысл нормы права
Пример: · принцип необходимости участия лица в процедуре вынесения о решения о привлечении к отвественности – все доводы лица дб ц чтенены -это гарантия вынесения законного и обоснованного решения Принцип непосредственного исследования доказательств - в обеспечениилица присутствовать при исследовании доказательств, налог орган должнен е го известить о месте и времени рассмотрения, дб возможность представить возражения. Вожно возражать ипри рассмотрении жалобы непосредсвтенно. Вот эти принципы были основанием призгания решений налоговых органов недействительными, хотя по факту нарушенийне было - была нарушена процедура.
· Еще пример: налогоплательщик давал платежное поручнение в банк, при наличии достточных средств на счете - всё, налоговая обязательство считается исполненым. Но Нлаогоплательщики прибарзели и стали использоавть неплатежеспособные банки.
В итоге появилась презумпция добросовестного налогоплательщика 0 презюмируется что налоговая выгода обоснована, пока не доказано иное.
Итого: На основе прав принципов правоприминитель утсраняе т пробелы о компетенции, о с одержание прав и обязаночтей, о порядке их реализации. Но правоприменитель не явл законодателем: он может восполнить пробел, но не устранить его., поэтому на з аконодателе лежит обяаность у тсранить пробельность в налогом регулировании.
Пределы аналогии в налогом правае: · Отличать толкование по аналогии от применения по аналогии Толкование - п о аналогии - применение к конкретным обстоятельствам, урегулированным неопределенной нормой закона правил нормы закона, регулирующей сходные отношения - тут в се хорошо Применение по аналогии – применение к конкрет обстоятельсвам неурегулулированным нормами закона нормы регулирующей с х одные отношени я. Вот применение по аналогии не допустимо: - при определнии элементов юр состава налогово, -мер ринцждения за нарушениие налогового законодательства(тк ограничение прав - только ФЗ и только в елях зашщиты окнт ценностей) - при установлении исключений из правил и фикций Применение по аналогии допустимо: при регламентации налоговых процедур и установлении презумпций применение по а налогии допустимо (вынесение решений по результаттам налогового окнтроля, обжалование)
А вот толкование налогового законодательства по аналогии не имеет каких либо ограничений за исключением такого ограничения - как толкование только в пользу налогоплательщика.
ТЕМА: МД налоговое право
|
