Тонкая капитализвацяи и тонкие проценты

Правила тонко й капитализации и тонких процентов - для того тчо бы под видом процентов которые относятся на расходы выплачивающих их лицом и облагаюющихся в стране резидентсва получающего и х лица не выплачивались бы дивиденды, которые не относятся на затраты ю, тк выплачитваются за с чет исчсто й прибыли и могут облагаться в государстве резидентом которого является выплачивающее и х лицо

 

Материнкяа и доча к омпании, иностр и российска - выгоднее давать займ, вместо того ч тобы увелиивать иностр капитад и выплачивать проценты по займу выгоднее чем выплачивать диведенды. - тк не облагаются

Выпалта процентов вместо дивендов тогда - когда суммам заемоного капитала полученного либо от учр-лей непосредственно либо через афелированное рос лицо либо в форме обеспечния исполнения долговаого обязателтва учредителем либо афелированным рос лицом превышает более чем в три раза для тех суб-то в для кот деятельнсоть по к редитованию явл о снованой(к редитные и лизинговые) в 12 раз сумму сосбвенного капитала. Такая задолженность явл контролируемой - поэтому к ней применяютмя правила тонких процентов

Контролируемая залдолженность: - Проуенты всемсто диведентов и превышает олее чем в три раза (или в 12 раз) сумму основного капитала

 

Правила тонких процентов - определение предел величины признаваемых расходом и процентов по контролируемой задолжености

Доля прямого или косвенного уачстия при этом превышет 20 %

 

Предельная ведличина - делится сумма процентов по контролир задолженности начисенная налогоплатеьщиов на еоэф-т капитализации на посленее число каждого отчестногоили налогвоого периода с у четом требования о с реднем у ровне предле величины % которую м ожно отнести на расходу в соот ч 1 ст 269 НК РФ, даже если аздолженност ь не яв л к онтролируемой

Правила ТК - уемнтшние суммы % по дог займа кот моб отнесены к внереализ расходам, с с призаннием части % ливидендами

Кояф-т капита непогш контролируемая аздолж-ть деоится на с обсвеный кпаитал, умножается на длою прямого или к освенного участия иностранного лица в дяетельсноти рос орагнизации 9 заемщика) и делится на 3 или 12, 5 (для всех - превышение в 3 раза превышение заемных, и 1, 5 дял к редитных 0

 

Если сумма заемного кпитала отрац или равна 0 - Сумма предельных процентов равна 0, тк расчет к оэф-та капитализации невозможен

 

Если заем каит в 3 раза - то ктакая зд-ть счит контролируемой а займ получен от иностраной орагнизации то % принмиаются в состав реализац расхзодов только в составе опред пределоыв: суммы процентов разделить на к-т капитализациии

КК = непогаш кредиторская задолженность\сосбвт капитал 8 на долю участия \3 или 12, 5(двенадцать правльно)

Правила тонко й кптал не анрушают принцип недискриминации ч 2 ст 269 НК РФ не исключаеит примени я ч 1 с т 269.

Основной вопрос - к огда эти правила применяются? Мд согдагения о б и збежании 2 налогооблож указываю на неообходимость примения норм о к онролир зад-ти ко свем рос орагнизаям. Но рос зак-во определяет дял рос орагнизаций правила котролируемой задолженности, правила и услови я и х применения. пост 15 ноя 2011 № 8654\11 дело оао «УК северный кузбас» - соотношениие положений мехправит соглашений об избежании2 налогоолож и рос зак-ва к в части кор=трол задолжненности: м д применяются в лучаях к огда нац зак-во в ступает с нимаи в противоречие а статьи м д о недескриниции не исключают у тсанлвени с пец правил налогообложения на у ровне нац зак-ва как с редвто борьбы с н минимизацияй налогооблодения,в частности п2 с т 269 – правила тонкой капиталиции

Органичение по учете процетов тольуо если:

1) Высокая скмма длга

2) Афелированность заемщика и к редитора в лице которого выступ не только иностарнная комапния но и рс компания аелированная с иностарнной

3) Отсутсвие факта погашениядолгового обязателтсва

Ст 9 соглашения о б и збежании войноого налогообложения –в озх-ть корректировки прибыли - если прибыль получае в заимозависимое иностранные ирос лица. При этом налог орагны асто не учит то что ни с т 9 ни ст 11 не определяют оснований для реализации корректировки прибыли. корректировка – ст 269 нК ч 2 – 4 -

Критерии онесения задолженноти к окнтролируемой - непогаш зад-ть

1) По длговому обяз-ву перед иностр орг-ей кот прямо или косвенно в ладеент более 20% уставного капитала рос орагнизации

2) По долг обяз-ву перед рос ораг, признаваемомй в соотв с зак-вом рФ афелированным лицом той иностр орг-и кот владее более 20:% этой рос организации

3) Долговоне обязательство по кот иностранная компания или афелиров рос лицо вступают гарантом по этому обязательству, то ест обеспечивают его исполнение

Только если ест ь хотя одно и з условий - задолженность ризнается кокнтролируемой.

 

Как не отвечать этим условия м?

Афелироанная с иностранной орагнизаций - надо просто найти иностранную сестринскубю компанию (так иностр к омпнии афелированныеми непризнаются) - перевод долга на с естринскую компанию. двумя сестрами м ожет у правлять одна мама – как быть если маама распорчжаетс атк ч тобы займы одна сестар давала другой - если мы докажем что мама все это орагнизаует то задолженнотьс будет контролируемой (дело нефтегаза) 5 авг 2011 № А40 -1164\11\99-7

Обстоятельства исключающие призанния матерей фактическими займодавцами - и задолженность тогда не контролируемая, и применять правилда о тонкой капитализации не применимы:

1) Дог займа заключены налогоплптьлщиков сс сестринскими к омпаниями без участия м атеоринской компании

2) Сестринские к омпании нельзя признаит номинало компаниями, встроены в мать только для уменьшения налогообложения

3) Налогопл-к запрашивает заемные с роедства непосредственно у сестеринских компаний, а обратного налоговые оргны не могут доказать

4) Еси мат окмпания не давала поручений сестринским копананиям на перечислене запрошенных сумм, не в лияола на существенные у лсови я дог займа, не у частовоало с в оглаосвании размеров,с роков и порядка у платы %

 

 

Северный кусбаз суд решение - иностра сестринская окмпания явл аелированной но не явл российской - не явл к онтролируемой - проблем нет

ООО нефтегаз - есмли всем этим не рукодтъила мама

Ряд м д с оглашений о б и збеж 2 налогоо бл м огут исклчать возм-ть перек4валиф-и % в дивиденды.

С США и РФ - право применять правила о недостаточной к апитадизации в соотсв с правом рФ в отношении дохода выплачиваемого за рубеж с контролируемой задолжености

С нидерами и вкб - отказ от тонкой капитализации в принципе – это с ледует из с татей посвящ дивидентдам и процентам. Диведеннды не могут быть процентами, а проценты не в клч доход кот расматривается как дивиденды. Это озанает отказ РФ от правил тонкой капитализаации. Дивиднеды - сиключительн доход от реал-и корпоратприв и ничто иное.

 

Тонкая капитализацят – нац правила тонкой капитализации имеют приоритетт над с оглашении об и збежании 2налогооблодени я. Концепция к ондуитной компании - с у ды призаннли не применимыми спец оговорки к с оглащеним об збежании налог облож о прим- и прии муж (рулок и ренесанс капитал), предусматривающие привилигеии к иностр компаниям. ссылка на м одельную конвенцию. это п делу УК северный кузбас.

Сейчас практика - отсутсвие роли мат компании в отношени с естринских компаний - учет этого

Пост ФАС от 20 марта 2014 г № (зао телесет лтд) А21-3697\2013

Пост Фас (ОО о 13 фев 2014 г № Ф03-7391\2013