Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Последствия нарушения адвокатской тайны

Понятие адвокатской тайны и ее содержание даны в ст. 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации": "Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю".

Кодекс профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 г., обязанность по соблюдению которого возложена на адвокатов ст. 7 Закона, к таким сведениям относит:

факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

сведения, полученные адвокатом от доверителей;

информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;

содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

все адвокатское производство по делу;

условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

К сведениям, составляющим адвокатскую тайну, также относится информация, полученная адвокатом в процессе его профессиональной деятельности в отношении не только клиента, но и любых других лиц (Определение Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О "По жалобе граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса РФ").

Все эти сведения, перечень которых, очевидно, не носит исчерпывающий характер, являются объектом адвокатской тайны.

Источниками сведений, составляющих адвокатскую тайну, являются:

- собственно адвокат, которому эти сведения сообщены доверителем или получены им в процессе оказания юридической помощи;

- работники адвокатских образований, которым такие сведения стали известны в связи с исполнением ими трудовых обязанностей;

- документы, созданные адвокатом в процессе оказания доверителю юридической помощи (ходатайства, заключения, справки, переписка адвоката с доверителем, иные документы аналитического характера, подготовленные адвокатом);

- предметы и документы, которые были переданы доверителем адвокату для их изучения на предмет выработки правовой позиции и/или их представления в правоохранительные органы или в суд в обоснование позиции по делу.

Документы, содержащие сведения, составляющие адвокатскую тайну, находящиеся у адвоката, могут быть на традиционном бумажном носителе, а также в электронном или другом виде, позволяющем сделать их доступными для человеческого восприятия с помощью технических средств.

Субъектами правоотношений в области адвокатской тайны являются:

- доверитель - лицо, обратившееся к адвокату за получением юридической помощи;

- адвокат - лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката, имеющее право осуществлять адвокатскую деятельность, а также помощники и стажеры адвоката и иные сотрудники адвокатских образований, которым стали известны сведения, составляющие объект адвокатской тайны;

- третьи лица - лица, которым доверителем не сообщались соответствующие сведения и от которых такие сведения должны быть сокрыты.

В силу положений законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, уголовно-процессуального законодательства, других законодательных положений сведения, составляющие адвокатскую тайну, приобретают особый правовой режим.

Правовой режим адвокатской тайны для адвокатов и третьих лиц, создающий гарантии конфиденциальности отношений адвоката с доверителем, заключается в установленных запретах и ограничениях как для самого адвоката, так и для иных лиц.

Запреты адвокату на разглашение сведений,

составляющих адвокатскую тайну

 

Адвокату запрещено разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи, без согласия доверителя (ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей (Кодекс профессиональной этики адвоката).

Обязанность по сохранению адвокатской тайны распространяется на помощников и стажеров адвоката, а также на иных сотрудников адвокатских образований (ст. ст. 18, 27, 28 Закона).

Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора (адвокатское бюро), при оказании юридической помощи руководствуются правилом о распространении тайны на всех партнеров (Кодекс профессиональной этики адвоката).

Адвокат обязан хранить сведения, составляющие адвокатскую тайну, бессрочно (Кодекс профессиональной этики адвоката).

В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести адвокатское делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие или исходящие от адвоката (Кодекс профессиональной этики адвоката).

Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в том объеме, который адвокат считает разумно необходимым для:

обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем;

своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу (Кодекс профессиональной этики адвоката).

Статья 18 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре содержит запрет истребовать от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам.

Статья 8 Закона устанавливает запрет на вызов и допрос адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Уголовно-процессуальное законодательство устанавливает аналогичное правило в отношении сведений, которые стали известны адвокату в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Так, адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи. В отношении сведений об этих обстоятельствах адвокат наделен свидетельским иммунитетом (п. 40 ст. 5, п. 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ).

Сформулированные в них правовые позиции в соответствии со ст. ст. 6, 79, 80 и 87 ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" являются общеобязательными и действуют непосредственно.

Первая. Юридическая помощь адвоката (защитника) в уголовном, административном и гражданском судопроизводстве не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и судебного разбирательства, она включает и возможные предварительные юридические консультации.

Вторая. Адвокат освобожден от обязанности давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника или представителя, что направлено на защиту конфиденциальности сведений, доверенных подзащитным адвокату в связи с выполнением последним своих профессиональных функций (адвокатская тайна). Это правило действует вне зависимости от времени получения адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, и не ограничивает их сведениями, полученными лишь после того, как адвокат был допущен к участию в деле в качестве защитника обвиняемого.

Запрет допрашивать адвоката о ставших ему известными обстоятельствах дела распространяется на сведения, полученные им также в связи с осуществлением защиты подозреваемого. Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему как в связи с осуществлением защиты, так и при оказании другой юридической помощи.

Третья. Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые ему стали известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого (ч. 1 ст. 24, ст. 51 Конституции РФ).

Четвертая. Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать о ставших ему известными обстоятельствах в случаях, когда это вызвано нежеланием разглашать конфиденциальные сведения, не исключает его право дать соответствующие показания в случаях, когда сам адвокат и его подзащитный заинтересованы в оглашении тех или иных сведений.

Статья 18 ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" устанавливает запрет сотрудникам мест содержания под стражей слышать беседу адвоката и его клиента.

Как известно, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ являются составной частью ее правовой системы.

Условия получения от адвоката предметов и документов,

содержащих сведения об адвокатской тайне

 

Статья 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре допускает проведение в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий только на основании судебного решения.

Очевидно, что этой нормой законодатель, допуская проведение в отношении адвоката оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, не преследовал цель сделать возможным получение от адвоката сведений, составляющих адвокатскую тайну, иным путем - если нельзя допросить адвоката об интересующих следствие обстоятельствах, то с этой целью провести у него, например, обыск или осмотр.

Анализ этой статьи указывает на то, что проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката возможно лишь для:

- изобличения самого адвоката в совершении преступления;

- отыскания орудий преступления, а также предметов, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен.

Это означает, что у адвоката нельзя отыскивать любые другие документы и предметы, переданные ему доверителем в связи с оказанием им юридической помощи.

Указанная норма установила повышенные гарантии, связанные с порядком проведения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката как лица, наделенного особым правовым статусом в силу публичной природы его деятельности.

Устанавливая такое правило, законодатель защищает не столько адвоката и его профессиональную деятельность, но прежде всего граждан, обратившихся или могущих обратиться к адвокату за помощью, от произвольного вмешательства правоохранительных органов в их личную жизнь.

 

Ответственность адвоката за разглашение им сведений,

составляющих адвокатскую тайну

 

Действующее законодательство не содержит уголовной или административной ответственности адвоката за разглашение им сведений, составляющих адвокатскую тайну.

За разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну, адвокат может быть привлечен к дисциплинарной ответственности советом адвокатской палаты.

Мерой дисциплинарной ответственности адвоката за совершенный проступок может быть замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката, иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты.

Также за разглашение указанных сведений адвокат может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности. По решению суда на адвоката может быть возложена обязанность возместить ущерб, причиненный лицу в результате разглашения сведений, составляющих адвокатскую тайну, компенсировать моральный вред, совершить иные действия, связанные с прекращением нарушения прав доверителя или другого лица.

Адвокатская тайна как объект посягательства

 

Адвокатская тайна неразрывно связана с профессиональной деятельностью адвоката. Адвокат - хранитель тайн доверителя. Исполнение своих профессиональных обязанностей адвокатом, оказывающим юридическую помощь доверителям, как правило, предполагает определенную информированность адвоката об обстоятельствах дела.

Степень раскрытия информации доверителем зависит от него самого, от того, насколько он доверяет своему адвокату или что именно считает нужным ему сообщить. Также адвокат может получить сведения о доверителе и из других источников: документов, результатов опроса лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, заключений специалистов и т.д.

Таким образом, волей или неволей в силу своей профессии адвокат становится обладателем информации о доверителе (его тайн), в том числе и той информации, которую доверитель по каким-либо причинам не хотел бы сообщать даже своему адвокату.

Итак, адвокат, оказывающий юридическую помощь, - хранитель чужих тайн, в силу своей профессии и требований закона взявший на себя обязательство обеспечить сохранность адвокатской тайны. Никто, кроме доверителя, не может освободить адвоката от обязанности хранить профессиональную тайну. Исключительно доверитель определяет ценность информации, сообщенной адвокату, а не сам адвокат, который лишь причастен к тайне. Став обладателем чужих тайн, адвокат обязан не только хранить их, но и охранять эти тайны от различных посягательств.

Очень часто такая информация представляет существенный интерес для третьих лиц, которые не имеют к ней легального доступа.

Причины покушения на тайну могут быть самые разнообразные. Начиная от простого человеческого любопытства, стремления выиграть спор, приобрести какие-либо блага, недобросовестной конкуренции в коммерческой деятельности и заканчивая попыткой причинить моральный или материальный ущерб, в том числе и добиться привлечения к уголовной ответственности лица, доверившего свои тайны адвокату.

 

2. Доступ к сведениям, составляющим адвокатскую тайну

 

Условно деятельность лиц по получению доступа к сведениям, составляющим адвокатскую тайну, можно разделить на три категории.

Первая - это использование предусмотренной законом возможности доступа государственных органов к некоторым сведениям, составляющим адвокатскую тайну.

Вторая - это незаконные действия государственных органов, направленные на получение сведений, составляющих адвокатскую тайну.

Третья - это незаконные действия третьих лиц по доступу к сведениям, составляющим адвокатскую тайну.

 

Предусмотренная законом возможность доступа

государственных органов к некоторым сведениям,

составляющим адвокатскую тайну

 

В Российской Федерации доступ лиц к сведениям, составляющим адвокатскую тайну, возможен исключительно на основании закона.

Положения Налогового кодекса РФ.

Адвокаты и адвокатские образования в соответствии с налоговым законодательством РФ признаны налогоплательщиками, а в некоторых случаях - налоговыми агентами. Поэтому, как и любой другой налогоплательщик, адвокат (адвокатское образование) может быть проверен налоговыми органами Российской Федерации.

В связи с этим необходимо рассмотреть вопрос о сохранении адвокатской тайны при налоговых проверках и иных мероприятиях налогового контроля.

Дело в том, что при осуществлении контроля за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты налогов (сборов) и иных обязательных платежей налоговые органы в соответствии со своими полномочиями, закрепленными в ст. 31 и других статьях Налогового кодекса РФ, имеют право запрашивать у налогоплательщика - адвоката или адвокатского образования документы и сведения. Между тем некоторые из обычно запрашиваемых налоговыми органами документов содержат сведения, составляющие адвокатскую тайну.

Приведем несколько примеров.

1. При проведении налоговой проверки адвокатского образования налоговый орган, как правило, устанавливает, от кого из доверителей, в какой сумме и на основании какого соглашения об оказании юридической помощи поступили денежные средства адвокату. Между тем сам факт обращения доверителя к адвокату и содержание соглашения об оказании юридической помощи составляет адвокатскую тайну.

2. В последнее время при проведении налоговых проверок налогоплательщиков налоговые органы часто проверяют, не произошло ли уклонение от уплаты налогов или занижение налоговой базы. Для этого заключенные налогоплательщиком сделки проверяются следующим образом:

- совершенные налогоплательщиком сделки оцениваются с точки зрения приоритета экономического содержания над формой сделок (доктрина "существо над формой");

- дается оценка экономической целесообразности сделок (доктрина "деловая цель"). Проверяется, достигнуты ли в результате совершения сделок разумные деловые цели (например, цель предпринимательской деятельности - систематическое получение прибыли). Используются такие гражданско-правовые понятия, как "разумность" и "добросовестность". При оценке добросовестности действий налогоплательщика налоговым органом проверяется, не совершил ли налогоплательщик сделку (сделки) исключительно для приобретения права на применение налогового вычета, получения возмещения при налогообложении, применения льгот и иных преимуществ, позволяющих избежать вовсе или уменьшить налоговые платежи;

- проверяются фактические результаты хозяйственных операций. При этом налоговый орган следит за тем, чтобы налогоплательщик с целью уклонения от уплаты налогов специально не разделил единую сделку на ряд промежуточных "шагов" (доктрина "сделки по шагам"), совершаемых с незначительными временными промежутками, с использованием подставных фирм-посредников, между одними и теми же лицами путем повторения одинаковых операций.

Именно совокупность этих отдельных признаков, выявленных налоговым органом по результатам проверки, позволяет сделать вывод об уклонении от уплаты налогов.

С учетом применения указанных подходов налоговыми органами адвокат в большинстве случаев фактически не сможет, не нарушив адвокатскую тайну, доказать законность совершенных на основании поручений доверителя сделок (по оказанию юридической помощи и др.), тем более что не всегда адвокат ставится доверителем в известность о целях сделок.

Примером может служить решение доверителя привлечь адвоката для обжалования решения налоговой инспекции в судебном порядке при размере доначисления налога в сумме 100 рублей, с размером вознаграждения адвокату в сумме 30 тысяч рублей. На первый взгляд это явно нецелесообразно и экономически невыгодно, но для доверителя это может быть важно, так как от результата этого спора зависят другие споры с инспекцией по поводу весьма больших денежных сумм.

3. Нередко теперь налоговые органы ссылаются на совершение налогоплательщиком сделок в обход налогового законодательства (злоупотребление правом, при котором никакая норма прямо не нарушается, но преследуется цель уклониться от уплаты налогов), мнимых и притворных сделок. В этом случае сделки налогоплательщика квалифицируются как недействительные (не соответствующие закону) - например, мнимая или притворная сделка (ст. 170 ГК РФ).

И в этом случае, не нарушив адвокатскую тайну, доказать налоговому органу законность совершенных сделок не представляется возможным.

4. Для проверки налоговой базы по некоторым налогам, связанным с получением доходов от адвокатской деятельности, налоговому органу необходимо проверить правильность уменьшения налоговой базы по налогу на сумму понесенных расходов. Эти расходы должны быть реальны, обоснованны (непосредственно связаны с оказанием адвокатом (адвокатами) юридической помощи доверителю) и документально подтверждены. Простой пример: адвокат ездил в командировку собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи (получал справки, опрашивал лиц и др.). Но ведь эти сведения - адвокатская тайна. Как же тогда доказать без раскрытия тайны связь поездки с выполнением поручения доверителя?

5. Для проверки, имеющей целью выяснить, не произошло ли занижения стоимости выполненной адвокатом работы, Управление Федеральной налоговой службы России по Московской области, в частности, рекомендует проверить, в каком виде адвокатским образованием ведется учет доходов адвокатов (индивидуальные карточки, лицевые счета адвокатов, учетные листы к соглашению об оказании юридической помощи, иные учетные документы), учет ордеров для участия в процессе, а также провести встречную проверку с оформлением акта опроса доверителей по делам о фактически уплаченных суммах за работу адвоката <*>.

Максима "думай много, говори мало, пиши еще меньше" удачно подходит как для сохранения адвокатской тайны, так и для всей профессиональной деятельности адвоката. Исключение составляют документы, которые адвокат обязан составить и использовать для оказания помощи доверителю. Те же документы (информация), в хранении которых нет необходимости, не должны сохраняться. Иначе говоря, все лишнее должно быть удалено из компьютера (в том числе из "Корзины"), а все ненужные бумаги уничтожены в шредере. Грамотное и правильное уничтожение лишней документации не менее важно, чем молчание адвоката.