Федерации2х канальная система налогов, 2х уровневый бюджет (региональный, субъекта). В федерации имеет место законодательство федерации и законодательство субъектов федерации и более того в определенных субъектах федерации может иметь место иная правовая система нежели в системе федерации и иных субъектов (США штат Луизиана - романо-германская правовая система, в то время как в США англо-саксонская система). Существует 2 вида федераций: 1. Симметричная федерация (Южная Америка, США). Все субъекты федерации имеют равное правовое положение. Как правило, в основу деления положен территориальный принцип. 2. Асимметричная. Субъекты федерации имеют различное правовое положение. Как правило, в основу деления положен национально-территориальный критерий.
Политический режим. Полит режим условно (условно, потому что каждое государство проходит свой уникальный путь и государств с одинаковым режимом не существует) делится на 3 вида: 1. Демократические. Характерно: · В экономической сфере: либерализм, который предполагает наличие частной собственности, конкуренции. Более того авторы теории либерализма утверждали, что государство вообще не должно вмешиваться в экономику, всё регулировать должен свободный рынок. Либералы призывали государство играть роль «ночного сторожа" - охранять, но не вмешиваться. Такая концепция реализовывалась вплоть до 30-х годов 20 в. (до великой депрессии - правительство впервые пошли на регулирование экономики). · В политической сфере: права и свободы, которые закреплены в законодательстве реализуются и это обусловлено как экономикой, т.к. частная собственность рождает свободное мышление, так и историческими традициями. · В социальной сфере: присутствуют соц гарантии, которые устанавливаются в результате инициатив гражданского общества (соц гарантии - это результат борьбы гражданского общества с государством). Принуждение всегда осуществляется в строго процессуальных рамках. Демократический режим условно делят на 2 вида: либерально-демократический; консервативно-демократический. Консервативно-дем. режим складывается тогда, когда существуют недемократические институты (сословия, монархия - Англия). Кроме того, такой режим называют, где имеет место сильное присутствие государства в экономике (Франция). 2. Недемократические: · Авторитарный Характерно: В экономической сфере может присутствовать частная собственность, рыночная экономика, но государство ощутимо присутствует в экономической сфере. В политической сфере провозглашаются права и свободы и на практике они могут реализовываться, хотя достаточно ограниченно. Имеет место гражданское общество, органы самоуправления. И хотя присутствует основная идеология, всё же сохраняется плюрализм. К авторитарным государствам относится большинство стран Южной Америки. · Тоталитарный В экономике может сохраняться частная собственность, может отсутствовать. Экономика, как правило, милитаризована. Присутствует единая идеология, а инакомыслие рассматривается как преступление. Происходит сращивание партийного и государственного аппарата, т.е. партия выполняет гос функции. 3. Смешанные. Многие юристы и политологи относят смешанный режим к недемократическому (смешанный - Китай, Вьетнам; в частности, в Китае присутствует либеральная экономика с частной собственностью, с реальной конкуренцией, но в политической сфере присутствует авторитаризм).
Понятие и признаки права. Право - это система норм или правил поведения, которая характеризуется рядом признаков: 1. Связь с государством. Право либо устанавливается государством, либо им санкционируется. В первом случае, когда право устанавливается государством это значит, что государство вводит новые правила поведения, которые до этого момента не существовали. Введение новых норм может вводиться законодательными, исполнительными и судебными органами (в англо-саксонской правовой системе). Во втором случае - санкционирование - правило поведения уже было выработано в обществе. В большей степени это относится так же к англо-саксонской правовой системе, поскольку в процессе договорной практики субъекты могут установить свои нормы (положения договоров, обычаев). 2. Общеобязательность. Это означает, что право обращено ко всем и не к кому в отдельности, оно имеет неопределенного адресата. Самый конкретизированный адресат - это категория лиц. Такая задача права (обратиться ко всем), а именно отрегулировать большее количество отношений рождает соответствующие формулировки нормы, юр технику. Поэтому нормативный акт и будет отличаться от правоприменительного акта тем, что первый обращен ко всем и ни к кому, а второй - к конкретным лицам, которые поименованы. 3. Формальная определенность. Это значит, что право всегда существует в какой-либо форме (устная, письменная): н/а, правовой прецедент (как правило, судебный), правовая доктрина, правовой обычай, нормативный договор. 4. Гарантированность государственных принуждений. Гарантии осуществляются путем прямых запретов, путем непосредственного принуждения, психического принуждения (угроза). Для осуществления принуждения существует специальный аппарат. Понятие источника права. Источник права - это многогранное понятие и в литературе существует несколько способов понимания источник права: 1. Под источником права понимаются те силы, которые создают право: общество, государство. В этом смысле очень важен правотворческий процесс и структура правового акта, поскольку чтобы какое-либо правило стало нормой права необходима соответствующая процедура. 2. Под источником права понимаются какие-либо исторические правовые акты либо акты недавнего времени, правовые акты иностранных правовых систем, т.е. те правовые акты, которые легли в основу актуальных правовых актов (римское право, институт траста). 3. Под источником права следует понимать исторические традиции, культуру, ментальность, религию. 4. Под источником права также понимается и форма права. В литературе поднимается вопрос о соотношении понятий форма права и источник права. Понятие источник права многогранно (см. выше), а форма права является источником потому что она содержит информацию о должном, дозволенном и запретном поведении. Кроме того, форма права указывает на характер нормы и её юр силу.
Нормативный акт. См. самостоятельно. Чем н/а отличается от нормативно-правового и отличается ли? При раскрытии вопроса о н/а нужно сравнить нормативный акт и правоприменительный акт (см. выше).
Судебный прецедент. Судебный прецедент - это решение суда, которое стало обязательным образцом для последующих решений нижестоящих судов по разрешению аналогичных ситуаций. Судебный прецедент имеет двоякую природу: 1. Это решение суда, которое разрешает конкретную ситуацию и адресовано к конкретным лицам. Более того, решение суда, которое стало прецедентом, как правило, основывается на др. прецедентах и в этом смысле является правоприменительным актом. 2. С другой стороны, судебный прецедент создает норму права, которая обращена не к конкретному адресату и предназначена для разрешения неопределенного множества ситуаций. Судебный прецедент при формулировании нормы права отличается от нормативного акта. В н/а содержится абстрактное описание ситуации. Суд. прецедент описывает конкретный пример и указывает, что по этому примеру необходимо поступать в дальнейшем. Суд. прецедент является главным источником права в странах англо-саксонской правовой системы. В литературе очень часто возникает вопрос: какой источник права дает большую свободу усмотрения судьям: н/а или судебный прецедент? · С одной стороны, судебный прецедент может дать большую свободу, поскольку решение суда может основываться на нескольких судебных прецедентах (судья выбирает прецедент). · Во-вторых, поскольку одинаковых ситуаций не бывает, то всегда судебный прецедент адаптируется к ситуации. · С другой стороны, н/а также дает широкую свободу, поскольку судья вносит решение в соответствии со своими убеждениями и производит толкование норм. Более того, имеют место т.н. "резиновые нормы" (на усмотрение судьи). - по этому вопросу высказать свое мнение на экзамене.
В России активно обсуждается проблема существование судебного прецедента. В России, действительно, судебная практика играет большую роль. Однако, судебная практика имеет свое собственное формальное выражение: это либо постановления пленумов, либо обзоры судебной практики, либо письма ВАС (в прошлом). Однако судебная практика всегда обобщает конкретные судебные решения и делает свои выводы. Но судебная практика не тождественна единичному решению суда. В российской правовой системе единичное судебное решение никогда не ложится в основу судебного решения. Следовательно, судебный прецедент однозначно не является источником права в РФ.
Правовой обычай. Правовой обычай - это правило поведения, которое в результате многократного повторения вошло в привычку и признано государством. В этом случае речь идет о санкционировании государством устоявшегося правила поведения. Правовой обычай как источник права существует в 2 видах: 1. С одной стороны, правовой обычай может являться самостоятельным источником права. Это значит, что суд при вынесении решения прямо ссылается на обычай. В этом случае необходимо доказать существование обычая и необходимо, чтобы обычай имел общепризнанную форму (например, существуют сборники обычаев - Германия; и в Германии правовой обычай доминирует над нормативным актом. Так же обычай используется в Англии). 2. С другой стороны, может составлять содержание иной правовой формы. Например, он может содержаться в статье н/а либо в судебном прецеденте. В этом случае решение суда основывается на н/а, содержанием которого является обычай, т.е. обычай теряет свою самостоятельность.
До революции в России обычай был главным источником частного права. Нормативных актов не существовало. Обычаи были записаны и классифицированы. После революции от обычаев отказались полностью и стали руководствоваться только н/а. МЧП основано на обычаях (например, правила ИНКОТЕРМС).
Правовая доктрина. Правовая доктрина - это совокупность научных положений, которые стали содержанием правовых норм. Правовая доктрина присутствует в праве в 3 видах: 1. Правовая доктрина мб самостоятельным правовым источником. В этом случае судебное решение может основываться прямо на доктрине. Правовая доктрина является самостоятельным источником в мусульманских странах, кроме того, применяется в Англии, США. 2. Правовая доктрина может являться содержанием иных правовых форм. Тогда суд ссылается на н/а, который содержит правовую доктрину. 3. Правовая доктрина может являться источником для судебного прецедента, н/а, для судебной практики. Например, не редко правовые доктрины давали информацию о том, как необходимо регулировать то или иное отношение (например, в 18 в. появилось учение о составе преступления и сейчас законодатель повсеместно воспринял структуру состава преступления; в 14 в. появилось учение о юр лице, и оно стало составной частью правовых систем).
Нормативный договор. Нормативный договор имеет признаки индивидуально-правового акта, поскольку он заключается персонально обозначенными субъектами и предназначен для решения конкретной ситуации. Однако, нормативный договор, как правило, открыт и те лица, которые присоединяются к нему берут на себя права и обязанности, указанные в договоре. И, следовательно, он приобретает общеобязательное значение и становится нормой права. Дальше можно рассказать на примере международного договора. Ш
Понятие правовой системы. Правовая система - это понятие и явление, которое характеризует реальную жизнь права. Термин "правовая система" появился в начале 20 в. и его появление было связано с повышением интереса к культурологии. В теории права появились суждения о том, что изучение какого-либо нормативного массива государства не дает представления о живом праве и лишь только изучение культурных аспектов, исторических аспектов может дать общую правовую картину. Например, нормативный массив Франции и Японии схожи. Но правовая система Японии и Франции различается. Поэтому правовая система отличается от таких понятий как система права и система законодательства. И систему права, и систему законодательства характеризует нормативный массив и внутреннюю структуру различных элементов права. Правовая система характеризует и нормативный массив, и факты, которые влияют на общую правовую жизнь. В правовую систему входят следующие элементы: 1. Нормативный массив, в частности законодательство. 2. Правоприменительная практика, т.е. деятельность судов и иных правоприменительных органов. 3. Юридическая практика, деятельность адвокатов, иных правовых институтов. 4. Система правоохранительных, судебных органов. 5. Правовая наука. 6. Неправовые элементы, которые влияют на право: культура, религия, ментальность. В мире насчитывается несколько правовых систем (условное деление): · Романо-германская · Англо-саксонская · Мусульманское право · В литературе выделяется традиционное право, но фактически его уже не существует. Романо-германская правовая система. РГС имеет 3 ветви: · Романская · Германская · Скандинавская (нечто среднее между романо-германской и англо-саксонской). Основные черты: 1. РГС основана на римском праве, однако в основу положено не классическое право Древнего Рима, а:1) Дигесты Юстиниана - 5 в. - это византийский источник, который обобщил и классифицировал труды римских юристов; Западная Европа утратила римское право, утратила кодекс Юстиниана и только в 10 в. этот кодекс был найден. Практическое право в Европе существовало в виде обычаев. Дигесты Юстиниана стали изучаться в университетах, стали издаваться труды по толкованию и когда возникла необходимость (например, появились рыночные отношения) римское право стало использоваться в виде толкований и дигест. 2. Основным источником Р-Г права является н/а, но вместе с тем огромное значение имеет акт толкования права, а так же обычай (Германия, Австрия, например). В некоторых странах, например, в Италии акты толкования права называются вторичным источником права. В скандинавских странах имеет место судебный прецедент, но он не распространен как в Англии, например. 3. РГС знает деление на отрасли права, также деление на материальное и процессуальное право, а так же делит право на частное и публичное (есть кодексы). 4. В РГС норма права сформулирована как абстрактное правило поведения, единое для множества случаев. Япония, Китай, Лаос - но РГ очень адаптировано под религию, культуру. Мусульманское право. В мусульманском праве главным источником является Коран (переводится как чтения). Второй источник - Суна (описание жизни пророка Мухаммеда), но она признается только в арабских странах у суннитов, другое течение ислама - шииты - Суну не признают. Мусульманское право имеет название Шариат. Характеристика: 1. Основным источником мусульманского права является правовая доктрина. В настоящее время существует более 24х школ мусульманского права. Кроме того, источником мус. права являются решения совета духовных лиц в каком-либо регионе (оно дб провозглашено в мечете). 2. Решения по аналогии. Выносятся мусульманскими судами (в мус. праве не существует иерархии судов). Мусульманский судья называется "кади". 3. В настоящее время существуют государства, где действует только Шариат (ОАЭ и др.). Существуют страны, где параллельно действуют систему, а также ряд стран отказались от мусульманского права (Турция).
Англо-саксонская правовая система. Охватывает Англию, США, Австралия, Канада, Индия. Англо-саксонская пр. система в качестве источника имеет судебный прецедент. В настоящее время увеличивается количество законодательных актов (статуты), но они бездействуют до тех пор, пока не появляется судебная практика. Также в качестве источника применяются обычаи (редко) и правовая доктрина. А-с право не знает дуализма (нет деления частного и публичного, материального и процессуального). Английские юристы утверждают, что нельзя разделять право на частное и публичное, поскольку в этом случае государству отводится особое место. И это противоречит английским либеральным принципам: государство не должно быть приоритетным по сравнению с человеком. Следовательно, все английское право построено на принципах частного права. Кроме того, в английском понимании право - это процессуальное право. Например, законным является то решение, которое вынесено в соответствии с процессуальными нормами. Процесс. нормы - это обычные нормы, традиции (они не записаны) либо они имеют форму прецедента. Сама же суть судебного решения - это творчество судьи. В РГС сразу же можно сделать вывод имеет ли ситуация правовой характер или же она не является правовой. В английской системе только суд после рассмотрения дела делает вывод имеет ли правовой характер ситуация или не имеет. Поэтому английская система является открытой системой, она не замкнута как РГС, поскольку в правовую орбиту могут втягиваться все новые и новые ситуации. В английском праве присутствуют 2 нормативные системы и соответственно 2 вида судов: 1. Общее право (common law). Общие суды. Прецедентное право - зародилось в 6 веке. 2. Право справедливости (equity law). Суды справедливости. Право справедливости возникло в 14 в., когда король принял на себя право и обязанность самому рассматривать юр. дела независимо от законов и прецедентов, основываясь только на чувстве морали, справедливости, религии. После эти функции были переданы премьер-министру, а сейчас существуют суды справедливости, которые так же разрешают дела, на основе тех же качеств. Человек обращается либо в общий суд, либо в суд справедливости (суд спр. не обжалуется). Существуют сборники решений судов справедливости, но они имеют рекомендательный, а не обязательный характер. Суды справедливости существуют только в Англии, в других странах их нет. А-с знает свои собственные институты, которые не применимы в др. государствах, и более того имеет свое представление о устоявшихся институтах. Так, например, чисто английским институтом является Траст (доверительное имущество); англичане понимают право собственности не как триаду: пользование, владение, распоряжение, а как определенную степень власти над вещью. Подвидом а-с системы является американская и канадская система, которые имеют отличия от классической англосаксонской. В США есть конституция, а в Англии только несколько писанных конституционных законов (Хартия Вольностей и т.д.). В США есть единый торговый кодекс (т.е. присутствует дуализм), но этот кодекс необязателен. Имеются кодифицированные источники в некоторых штатах - УПК. И в США, и в Канаде, каждый штат располагает своим собственным законодательством, а в Луизиане даже собственная правовая система - РГС. Американские судьи более свободны в применении прецедента. Как правило, прецедент не является жестким, от него можно отступать. И в Англии, и в США судьи пишут судебные решения в свободной форме, записывают то, что считают важным (не частей как в РФ).
Понятие и черты правовой нормы. Правовая норма - это есть модель поведения, которая является разновидностью нормы социальной. Черты п/н: 1. ПН имеет и объективную и субъективную стороны. Объективность выражается в том, что норма не зависит от индивидуального сознания и человек приходя в мир застает уже сложившуюся систему норм. Вместе с тем, ПН есть результат работы человеческого сознания, она отражает интересы определенных лиц, определённых групп, она всегда кому-то выгодна. Кроме того, находит субъективное толкование. 2. ПН всегда является суждением. Т.е. она определяет критерий плохого и хорошего, доброго и злого. Т.е. любая ПН несет в себе эмоциональную заряженность. 3. ПН нацелена на регулирование внешнего поведения человека. Для ПН безразличны мотивы, которыми руководствуется человек при правомерном поведении. Кроме того, в большинстве случаев для права безразлична мотивация совершения правонарушения. 4. ПН имеет императивно-атрибутивный характер. Императивно - в норме заложен характер долженствования; атрибутивный - лицо осведомлено о своем праве требования и имеет право требовать от обязанного лица выполнения определенных действий либо воздерживаться от определенного типа действий (например, в 1 случае - договор к-п (продавец имеет право требовать от покупателя деньги), а во втором - право собственности (все другие должны воздерживаться от посягательств на собственность)). Следовательно, ПН всегда основана на корреспондировании прав и обязанностей. В иных нормативных системах (в религии, морали) заложен только императив. 5. ПН, как правило, закрепляет наиболее значимые отношения для государства и общества. Даже в тех государствах, где закреплен приоритет личности все же общество и государство выходит на первый план. 6. ПН закрепляет наиболее типичные общественные отношения.
Структура правовой нормы. Гипотеза (описываются условия, юр факт, при котором наступает), диспозиция (формирует обязанности, модель поведения), санкция (указывает на последствия нарушения требований диспозиции). При это не следует путать санкцию и наказание. В санкции действительно указываются неблагоприятные последствия, однако далеко не всегда она формулирует наказание. Например, в ГК санкции не связаны с наказанием (признание сделки недействительной). В юр литературе не редко отрицается трехэлементная структура правовой нормы. Например, одни ученые предлагают внести еще четвертый элемент нормы - указание на субъект. Другие ученые предлагают оставить 2 элемента: гипотезу и диспозицию. Действительно, санкция и диспозиция схожи, поскольку санкция закрепляет обязанность лица, то и диспозиция тоже может закреплять обязанность лица. Виды гипотез, диспозиций и санкций - самостоятельно, но ЗНАТЬ: простые и сложные; по поводу санкций - обязательно знать абсолютно-определенные, относительно-определённые, альтернативные; знать про отсылочные и бланкетные санкции.
Виды норм права. Правовые нормы делятся на разные виды и по разным критериям. Делятся на: 1. Исходные нормы. Это номы принципы, где закрепляются главные идеи. И это нормы дефиниции - нормы определения 2. Нормы регуляторы. Это те, которые непосредственно формулируют модели поведения. Правовые нормы так же делятся (условно, поскольку невозможно охранять, не регулируя и регулировать не охраняя): 1. Регулятивные. Как правило, регулируют правомерное поведения, это сфера не нарушения права (гражданские, управленческие нормы). 2. Охранительные. Действуют в сфере правонарушений (например, УК, КоАП). 3. Правовые нормы делятся на: 4. Диспозитивные. Дает возможность выбора, определяет вариативность поведения. Она мб как охранительной, так и регулятивной. Например, норма, где санкция от 3 до 5 лет. 5. Императивные. Содержат строгое предписание, без вариантов. Эти нормы по большей части свойственны административному праву. НП делятся: · Запрещающие. Могут либо прямо формулировать запрет, либо они формулируют тот тип поведения, который запрещен. · Обязывающие. Предписывает тип поведения. Она же императивна. · Управомочивающие. Она либо может прямо формулировать права и возможности, либо указывает пределы свободы и пределы возможностей, сам тип поведения не формулируется (ст. 10 ГК - пределы осуществления гражданских прав). НП делятся: · Материальные. Устанавливают права и обязанности. · Процессуальные. Определяет порядок реализации прав и обязанностей. !!! При ответе сказать про отличие процедурной и процессуальной нормы. Сама процессуального норма — это часть чего-то общего, законченного и целеполагающего процесса (часть АПК, ГПК), а процедурная норма оформляет небольшое действие, она самостоятельна и может содержаться в материальных отраслях права (НК, ТК).
Система права. Основные научные течения. Право представляет собой систему, что означает взаимосвязанности между элементами. Системность как свойство права означает следующее: 1. Элементы, входящие в систему, утрачивают свою самостоятельность и эффективен только тогда, когда действует вся система, элементом которой он является. Например, такой элемент системы как единичная норма действует только тогда, когда работает вся система. 2. Система представляет собой совокупность центростремительных и одновременно центробежных сил. Центростремительная тенденция означает невозможность реализации одного элемента без всей системы. Но вместе с тем, элементы системы все же стремятся к самостоятельности. Об этом свидетельствует стремление выделиться в определенные отрасли, отыскать свои собственные средства реализации права (каждый орган, связанный с правом стремится к самостоятельности и к расширению своих полномочий). 3. Будущие системы права способны к самоорганизации. И если право, как система начинает давать сбой, то оно способно отыскать средства, приводящие систему к нормальному состоянию. В частности, в современный период российское право далеко от эффективности, но оно находит специфические средства чтобы удержаться (одно из средств - увеличение количества нормативных актов).
В отношении системы права в российской науке можно выделить 3 этапа: 1. По поводу системы права в конце 30х годов имела место всесоюзная дискуссия и стал вопрос: какие отрасли следует выделить как самостоятельные и какой критерий следует положить в основание отличия отрасли одной от другой. В итоге этой дискуссии было признано, что критерием отличия отраслей является предмет правового регулирования (под предметом понимается та сфера общественной жизни, которая регулируется правом). 2. Вместе с тем, в научных кругах обсуждали, что этого критерия недостаточно и во время второго этапа обсуждения (в 50х годах) было признано, что основным критерием является предмет, а дополнительным метод правового регулирования (метод правового рег-я - это те специфические рычаги, средства, с помощью которых право достигает правового регулирования. 3. Состоялся в 2000-е годы. Во время этой дискуссии, юристы обратили внимание на наличие большой доли субъективного элемента. В частности, было указано, что нередко отрасль формируется в результате механического увеличения норм. Например, в настоящее время активно развиваются отношения в области спорта, следовательно, увеличивается число норм и, следовательно, идет речь о формировании отрасли права. Поэтому формирование отрасли больше всего зависит от воли законодателя. И в настоящее время, такое деление право на отрасли перестает иметь практическое значение.
Соотношение понятий система права, система законодательства и правовая система. !!! В этом же вопросе раскрыто понятие отрасли, подотрасли, института.
Система права, как правило, складывается постепенно и практика исторического развития показывает, что отрасли тоже складываются постепенно. Еще в средние века в Европе сложилось гражданское право, в 16 в. выделилось уголовное и административное право, в 19 в. появилось финансовое право. Вместе с тем, при складывании отрасли присутствует не только объективный элемент, но и субъективный. В частности, по общему правилу отрасль складывается тогда, когда усложняются общественные отношения, когда общественные отношения требуют регулирования и когда норм становится больше. Однако, бывают случаи, когда законодатель сам объявляет ту или иную группу норм отраслью. Так, например, сложилось с налоговым правом. Система законодательства в отличие от системы права складывается в гораздо более короткий срок нежели система права. В этом случае, сложившаяся отрасль может наполняться нормами иного содержания, иного характера. Например, в СССР существовало ГП, после оно осталось, но стало иным по содержанию. Система права имеет в большей степени объективный характер, она мало зависит от индивидуальной (субъективной) воли. Это означает, что каждая сфера общественных отношений требует специфического регулирования и появляются специфические нормы, и, следовательно, появляется отрасль. Но это общее правило (было так до 2000х годов). Таким же образом складывается отрасль. То есть она появляется как ответ на запрос о специфическом регулировании. Система законодательства в большой мере зависит от субъективной, индивидуальной воли. И зачастую законы появляются как нечто целесообразное, сиюминутное. 3. Система права представляет собой горизонтальный тип связи элементов системы. Это означает, что невозможно выделить большую или меньшую важность конкретной отрасли. Система законодательства отражает вертикальные связи, поскольку в системе законодательства имеет место иерархия нормативных актов.
Соотношение частного и публичного права. Публичное и частное право являются выражением правового дуализма. В юр литературе встречается мнение, что публичное и частное право появляются объективно, вне зависимости от воли людей. То есть законодатель интуитивно приходит к выводу, что одна сфера жизни требует одного вида регулирования, а другая - другого. Следовательно, вся логика правового регулирования требует деления права на частное и публичное. Вместе с тем, представители англо-саксонской правовой системы отрицают этот факт и утверждают, что право должно существовать только как частное право, и нельзя государству придавать особый правовой статус. Впервые право на частное и публичное поделилось в Древнем Риме в 1 в. Ульпианом. Но после падения Римской Империи такое деление было забыто и только в конце 18 в. во Франции юристы стали говорить о существовании частного и публичного права. В качестве критериев отличия частного и публичного права следует выделить (хотя они являются условными и подвергаются критике): 1. Интерес. Частное право предназначено для защиты личного частного интереса, интереса субъектов, и соотв. публичное - защищает общее благо. Однако этот критерий не безупречен: 1) потому что частный и публичный интерес отличить бывает сложно; невозможно защищать публичный интерес, не защищая частный и наоборот; 2) кроме того, зачастую личный интерес маскируется под государственным интересом. 2. Правовой статус субъекта. Этот критерий практически бесспорен. В сфере частного права субъекты равны между собой, отношения власти-подчинения отсутствуют. В публичном праве - одно лицо — это всегда властный субъект, а другое только подчиненный. 3. Метод правового регулирования. Данный критерий не бесспорен, он подвергается критике, поскольку оба метода и императивный, и диспозитивный присутствуют в частном и публичном праве.!!! См. в лекцию правового регулирования. Вместе с тем, императивный метод больше характерен публичному праву. В юр литературе встречается мнение, что нужно ввести еще один критерий - способ защиты своего права. Например, в частном праве субъект сам может защитить свой интерес, а в публичном - лицо всегда обращается к государству. Этот критерий не выдерживает критики, потому что в абсолютном большинстве случаев лица обращаются к государству (третейский суд искл.). В настоящее время, юристы и представители гос учреждений утверждают, что публичное право должно больше предоставлять способов защиты для частного лица. Например, по общему правилу, лицо в случае нарушения своего права обращается в суд, однако публичное право предоставляет лицу больше возможностей (например, подача жалоб в вышестоящие органы, прокуратуру). В России после революции 1917 г. деление на частное и публичное было признано чуждым и буржуазным. Частное право было отвергнуто, всё право стало публичным. Те ученые, которые отстаивали частное право были подвергнуты репрессиям.
Понятие и виды толкования. Толкование представляет собой мысленный процесс, направленный на уяснение смысла нормы и, если необходимо присутствует 2й этап толкования - разъяснение смысла нормы для 3х лиц. В 1 случае (когда это мысленный процесс) - говорят о процессе о толкования, а во втором (когда разъяснение) - это результат толкования. Цель толкования - унифицировать юр практику. Если попадается вопрос "способ толкования", то нужно сказать, что это мысленный процесс, процесс уяснения нормы, а потом перечислять способы (грамматический способ - знаки препинания, структура предложения; логический способ - применение операций формальной логики, использование суждений, умозаключений и т.д.; телеологический - (телеология учение о целях) уяснение смысла нормы; исторический). Любой вопрос о толковании начинать с - см. выше. По субъектам толкования м разделить на: 1. Официальное. Официальное толкование означает, что оно дается специально уполномоченным субъектом (ВС РФ). И результаты этого толкования обязательны для правоприменителя и др. реализаторов права. Делится на 2 вида: аутентичное (авторское толкование) - дается тем органом, который принял н/а. Такое толкование может содержаться в другом н/а, либо принимаются поправки, либо представляется пояснительная записка; легальное (делегированное) толкование - дается специально уполномоченным органом, который не является правотворческим, но имеет спец полномочия по толкованию (ВС РФ). 2. Неофициальное. Делится на: обыденное (может толковать любой человек); профессиональное (т олкование нормы юристом специалистом в конкретной области); доктринальное (комментарии к законодательству, научные статьи).
Понятие и формы реализации права. Реализация права - это воплощение правовых моделей в реальном поведении людей. В юр литературе выделяют 4 формы реализации права: 1. Соблюдение - это пассивный тип поведения. Это означает, что лицо воздерживается от того поведения, которое бы имело неправомерный характер. Соблюдение закрепляется требованиями запрещающих правовых норм. Эти же нормы можно назвать императивными. Соблюдение представляет собой юр обязанность и, достигая своей цели право прибегает к императивному, властному методу правового регулирования. 2. Использование. Представляет собой такой тип поведения, суть которого - реализация субъективного права. Требования к данному типу поведения закреплены в управомочивающих нормах. Кроме того, здесь право использует метод дозволения, т.е. диспозитивный метод. Использование проявляется как в активном, так и в пассивном типе поведения. Причем, пассивный тип означает, что лицо не использовало свое право. 3. Исполнение - это реализация прямых предписаний и всегда выражается в активном типе поведения. Представляет собой наиболее чистый вид реализации права. В данном случае лицо всегда осознает, что оно действует таким образом только потому что так от него хочет право. Здесь всегда имеет место элемент "заставления". Представляет собой реализацию юр обязанности и закрепляется в обязывающих правовых нормах. Для достижения своих целей право прибегает к императивному методу правового регулирования. 4. Правоприменение. Означает специфическую деятельность уполномоченных лиц и органов по разрешению юр дел
|
