Банковская гарантия как способ обеспечения возврата кредита. Банковская гарантия отличается от поручительства, во-первых, по субъектному составу (гарант, принципал

Банковская гарантия отличается от поручительства, во-первых, по субъектному составу (гарант, принципал, бенефициар). Во-вто­рых, она связана с основным обязательством, но все же имеет са­мостоятельное значение. В-третьих, она является односторонней сделкой. И в этом смысле она предпочтительней для бенефициара,

так как в правоотношениях банковской гарантии не учитывай претензии и возражения принципала к бенефициару, которые касаются того обязательства, исполнение которого она обеспечивает. Применительно к понятию банковской гарантии существует нюансов в гражданском и банковском праве.

Банк России тоже имеет право выдавать банковские гарантии, но только российским и иностранным кредитным организациям, а также Правительству Российской Федерации. Это во-первых, а во-вторых, он может выдавать их только в тех целях, которые предусмотрены в Федеральном законе «О Центральном банке Россий­ской Федерации (Банке России)»

Понятие «банковская гарантия» охватывает не только гаран­тию, которая выдается кредитной организацией, но и гарантию страховой организации.

Инициатором банковской гарантии является принципал. Он заинтересован в том, чтобы заключить соглашение с кредитором, обеспечив его банковской гарантией. По его просьбе выдается бан­ковская гарантия. Однако соглашение о банковской гарантии необязательно. Банковская гарантия — сделка односторонняя и аб­страктная: ее реализация не зависит от оснований ее выдачи.

Выдача банковской гарантии — это банковская операция (ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). Как сделка она регулируется гражданским законодательством, а как банковская операция — банковскими законами и нормативными актами Банка России. Применяя данный способ обеспечения обя­зательств, следует учитывать, что по отношению к кредитной орга­низации Банк России предъявляет определенные требования. Так, например, обеспечение банковской гарантией некоторых обяза­тельств имеет отношение к формированию резервов на возможные потери по ссудной задолженности.

Есть и такие требования Банка России, которые определяют те банковские гарантии, которые могут быть приняты в обеспечение по облигациям кредитной организации в связи с их выпуском и регист­рацией. Так, в п. 6.4.3. Инструкция Банка России от 22 июля 2002 г. № 102-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредит­ными организациями на территории Российской Федерации» (с из­менениями от 3 июня 2003 г.) предусматривается, что «банковская га­рантия, предоставляемая в обеспечение исполнения обязательств кредитной организации — эмитента по облигациям, не может быть отозвана. Срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату (срок окончания) пога­шения облигаций кредитной организации — эмитента, обеспеченных такой гарантией. Условиями банковской гарантии должно быть преду­смотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к кото­рому переходят права на облигацию. Банковская гарантия, которой обеспечивается исполнение обязательств по облигациям кредит­ной организации — эмитента, должна предусматривать только со­лидарную ответственность гаранта и кредитной организации — эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение кредит­ной организацией — эмитентом обязательств по облигациям».

Нормы банковского права, регулирующие институт банковской гарантии, системно взаимосвязаны с налоговым правом, таможен­ным правом.

Выдача банковских гарантий указана в статье 149 Н К РФ среди прочих осуществляемых банками операций, которые не подлежат налогообложению.

Банковские гарантии применяют в обеспечение уплаты тамо­женных платежей.

Банковская гарантия — односторонняя сделка. Банковская га­рантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не преду­смотрено иное. В Приложении к информацион­ному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. № 27 разъясняется, что для возникновения гарантийного обяза­тельства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициа­ром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте гаран­тийного обязательства.

Классификация банковских гарантий По степени обеспеченности прав бенефициара все банковские гарантии делятся на две группы. Это могут быть отзывные или без­отзывные банковские гарантии.

Здесь надо иметь в виду, что банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. (Ст. 371 ГК РФ.)

По тому, как оплачивается банковская гарантия, она может быть условной или безусловной. При условной банковской гаран­тии исполнение обязательства гаранта зависит от соблюдения усло­вии, предусмотренных в самой гарантии.

По способу обеспечения платежа банковские гарантии могут быть покрытые или непокрытые. Покрытой является гарантия, ко­гда принципал предоставляет гаранту денежные средства для вы­плат.

В зависимости от включения в гарантию условия о взможности перехода прав бенефициара к третьим лицам она может быть пере­даваемой или непередаваемой.

Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное. (Ст. 372 ГК РФ.)