КАТЕГОРИИ ПОКУПАТЕЛЕЙ И НАЗНАЧЕНИЕ ТОВАРА

 

По договору розничной купли-продажи реализуется товар, предназначенный исключительно для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 ГК РФ).

Исходя из этого можно предположить, что договор розничной купли-продажи заключается только с гражданином, который приобретает товар для себя. Ведь большинство организаций, а также индивидуальные предприниматели осуществляют предпринимательскую деятельность, а значит, приобретение товаров прямо или косвенно связано с ней.

И действительно, на практике юридические лица и индивидуальные предприниматели, как правило, приобретают товары по договорам поставки (ст. 506 ГК РФ).

Однако согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ розницей признается также и продажа товаров юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, если эти товары они приобретают у продавца, который ведет предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу. Правда, речь идет только о товарах, предназначенных для обеспечения деятельности покупателя в качестве организации или гражданина-предпринимателя. Это оргтехника, офисная мебель, транспортные средства, материалы для ремонтных работ и т.п. (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18).

Как видим, категория покупателя не имеет значения. В розницу можно продавать товары как физическим, так и юридическим лицам. Основным различием между реализацией товара по договору розничной купли-продажи и договору поставки является конечная цель использования товара, приобретаемого покупателем. Так, по договору розничной купли-продажи товар приобретается для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. А по договору поставки - для ведения предпринимательской деятельности. Реализация по договору поставки не признается розничной торговлей. Следовательно, полученный по нему доход не облагается ЕНВД.

На это указывают и контролирующие органы (Письма Минфина России от 14.04.2010 N 03-11-06/3/57, от 17.03.2010 N 03-11-11/56, от 26.02.2010 N 03-11-06/3/26, от 20.01.2010 N 03-11-11/07, от 18.01.2010 N 03-11-06/3/02, от 16.10.2009 N 03-11-06/3/247, от 19.06.2009 N 03-11-09/218, от 16.06.2009 N 03-11-06/3/164, от 28.04.2009 N 03-11-09/149, ФНС России от 20.11.2007 N 02-7-12/440@, УФНС России по г. Москве от 31.08.2009 N 17-15/091648).

Данную позицию поддерживают также суды (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21.05.2010 N А75-6191/2009, ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.07.2010 N А19-17845/09, от 11.08.2009 N А19-16175/08, ФАС Северо-Кавказского округа от 06.05.2009 N А53-16370/2008-С5-22, от 22.07.2008 N Ф08-3900/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 24.11.2008 N 14821/08), ФАС Уральского округа от 22.04.2010 N Ф09-2980/10-С2 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 10.08.2010 N ВАС-10274/10), от 03.03.2010 N Ф09-1136/10-С3, от 01.02.2010 N Ф09-67/10-С3, ФАС Северо-Западного округа от 07.10.2009 N А13-4675/2008, ФАС Поволжского округа от 09.07.2009 N А72-7445/2008, ФАС Волго-Вятского округа от 12.05.2009 N А29-8243/2008).

Однако проконтролировать, в каких целях покупатель использует приобретенный товар, на практике не всегда возможно.

Между тем, по мнению Минфина России, продавец, торгующий в розницу, все же должен учитывать цель приобретения товара покупателем (Письма Минфина России от 30.10.2009 N 03-11-06/3/260, от 18.06.2009 N 03-11-09/217, от 22.01.2009 N 03-11-06/3/07, от 30.07.2008 N 03-11-05/185, от 28.01.2008 N 03-11-04/3/29, от 26.11.2007 N 03-11-04/3/462). Хотя при этом главное финансовое ведомство не отрицает, что положения Налогового кодекса РФ не обязывают продавца контролировать последующее использование товаров покупателями (см., например, Письмо Минфина России от 03.11.2006 N 03-11-05/244).

Главное финансовое ведомство также неоднократно указывало, что реализация товаров, назначение которых предполагает их использование исключительно для ведения предпринимательской деятельности (по прямому назначению или для последующей реализации), не может рассматриваться как осуществляемая в рамках розничной торговли (Письма Минфина России от 18.01.2010 N 03-11-06/3/02, от 25.11.2009 N 03-11-06/3/274, от 16.10.2009 N 03-11-06/3/247). К таким товарам относятся:

- контрольно-кассовая техника (запчасти и расходные материалы к ней), весы, детекторы банкнот и т.п. (Письма Минфина России от 12.11.2007 N 03-11-05/265, от 10.08.2007 N 03-11-04/3/316, от 27.03.2006 N 03-11-04/3/155);

- торговое оборудование (торговые стеллажи, торговые витрины, торговая мебель, холодильное оборудование и т.п.) (Письма Минфина России от 06.10.2008 N 03-11-05/234, от 20.09.2007 N 03-11-05/226, от 09.02.2007 N 03-11-05/28, от 10.03.2006 N 03-11-04/3/124);

- офисное оборудование (Письмо Минфина России от 20.09.2007 N 03-11-05/226);

- стоматологические материалы (Письмо Минфина России от 02.03.2006 N 03-11-04/3/104).

Данную позицию поддерживают суды (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 05.05.2010 N А21-7883/2009).

Отметим, что доказать тот факт, что покупатель приобрел товар у продавца именно для осуществления предпринимательской деятельности, должен налоговый орган. В тех случаях, когда налоговики не представляют соответствующих доказательств, суды принимают решения в пользу налогоплательщика (Постановления ФАС Центрального округа от 23.10.2009 N А48-1070/2009, ФАС Уральского округа от 12.05.2009 N Ф09-2292/09-С2, ФАС Дальневосточного округа от 25.11.2009 N Ф03-5586/2009, от 08.09.2008 N Ф03-А04/08-2/2389, ФАС Северо-Западного округа от 10.12.2009 N А42-2682/2009, ФАС Поволжского округа от 29.12.2009 N А12-5588/2009, от 29.06.2009 N А12-16506/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 12.02.2010 N А81-1397/2009, от 04.06.2009 N Ф04-3319/2009(8126-А27-29), ФАС Волго-Вятского округа от 22.06.2009 N А79-7032/2008, ФАС Московского округа от 16.11.2009 N КА-А41/11172-09, от 08.05.2009 N КА-А40/3557-09, ФАС Северо-Кавказского округа от 29.12.2008 N Ф08-7929/2008, ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.11.2009 N А33-2713/2009, от 25.06.2009 N А19-12740/08).

Это значит: доказывать в суде, что покупатель приобрел у вас товар для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, вам не придется. Однако, если налоговики докажут, что приобретенный у вас товар используется покупателем в предпринимательской деятельности (например, реализуется или используется в качестве материалов при выполнении работ), решение суда будет не в вашу пользу (см., например, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 27.01.2010 N А63-13751/07-С4-32, ФАС Западно-Сибирского округа от 18.06.2009 N Ф04-3211/2009(7616-А03-29), ФАС Волго-Вятского округа от 25.03.2010 N А31-6931/2009, от 22.06.2009 N А79-7032/2008, ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.09.2008 N А33-2085/08-Ф02-4473/08 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 12.12.2008 N ВАС-15614/08), ФАС Уральского округа от 02.06.2010 N Ф09-4000/10-С2, от 04.06.2009 N Ф09-3551/09-С2).

Поэтому, решая вопрос о том, является ли осуществляемая вами торговля розничной, учитывайте назначение реализуемого товара, а также статус покупателя, этот товар приобретающего.

 

СИТУАЦИЯ: Подпадает ли под ЕНВД реализация товаров бюджетным учреждениям (больницам, школам, детским садам и т.п.), в том числе по государственным и муниципальным контрактам

 

Контролирующие органы разъясняют, что продажа товаров бюджетным учреждениям по муниципальным и государственным контрактам является оптовой торговлей и не подпадает под обложение ЕНВД (Письма Минфина России от 01.06.2010 N 03-11-06/3/77, от 26.05.2010 N 03-11-11/151, от 09.03.2010 N 03-11-11/44, от 16.11.2009 N 03-11-06/3/268, от 23.01.2009 N 03-11-09/15, от 08.06.2007 N 03-11-04/3/212, ФНС России от 01.03.2010 N ШС-22-3/144@).

Налоговые органы аргументирует это тем, что к отношениям по продаже товаров для государственных или муниципальных нужд применяются положения о договоре поставки в соответствии с п. 2 ст. 525 ГК РФ. А деятельность по реализации товаров на основе договоров поставки, а также муниципальных контрактов, содержащих признаки договора поставки, относится к оптовой торговле. Она подлежит налогообложению в общем порядке (см., в частности, Письмо ФНС России от 01.03.2010 N ШС-22-3/144@).

Также Минфин России указывает на необоснованность заключения с бюджетными учреждениями муниципальных и государственных контрактов розничной купли-продажи (Письма от 09.03.2010 N 03-11-11/44, от 16.11.2009 N 03-11-06/3/268).

А если бюджетная организация (муниципальное учреждение) приобретает товары исключительно в рамках договоров розничной купли-продажи, а не по государственным контрактам, то такая деятельность может быть переведена на уплату ЕНВД (Письма Минфина России от 09.02.2009 N 03-11-09/38, от 24.01.2008 N 03-11-04/3/17, от 24.04.2007 N 03-11-04/3/128).

Однако нередко в таких ситуациях организации и индивидуальные предприниматели, которые реализуют товары в розницу, оформляют отпуск товара накладными и (или) выдают счета-фактуры. По мнению Минфина России, это не позволяет признать договор в качестве розничного и применять ЕНВД (Письма от 24.01.2008 N 03-11-04/3/17, от 23.01.2007 N 03-11-05/9).

В то же время арбитражные суды указывают, что ЕНВД может применяться при реализации товаров бюджетным учреждениям, в том числе по муниципальным (государственным) контрактам, для использования этих товаров не в предпринимательских целях (например, приобретение продуктов питания для собственных нужд). Определяющее значение имеют именно цели использования товара независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18, Определение ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6325/09, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 06.05.2009 N А53-16370/2008-С5-22, ФАС Волго-Вятского округа от 29.06.2010 N А17-892/2009, от 02.02.2009 N А31-2090/2008-12, ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.04.2010 N А78-4905/2009, от 10.11.2009 N А33-2713/2009, ФАС Западно-Сибирского округа 20.01.2010 N А81-1989/2009, ФАС Поволжского округа от 09.07.2009 N А72-7445/2008, ФАС Уральского округа от 12.07.2010 N Ф09-5130/10-С2, от 05.05.2010 N Ф09-2726/10-С3).

При этом доказать факт осуществления продавцом оптовой торговли должны налоговые органы (Постановление ФАС Уральского округа от 05.05.2010 N Ф09-2726/10-С3).

А такие факторы, как выставление товарных накладных и счетов-фактур, сами по себе не свидетельствуют об оптовой реализации товара (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.11.2009 N А33-2713/2009, от 25.06.2009 N А19-12740/08 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 02.11.2009 N ВАС-13465/09), ФАС Поволжского округа от 09.07.2009 N А72-7445/2008).

На наш взгляд, если цель приобретения товара бюджетными учреждениями, в том числе по государственным (муниципальным) контрактам, не связана с предпринимательской деятельностью, ЕНВД вы применять можете.