Договор авторского заказа

Авторский договор заказа - это разновидность авторского договора <1>, по которому одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (п. 1 ст. 1288 ГК).

В науке существует дискуссия о том, можно ли считать договор заказа только видом авторского договора, либо его следует отнести к договору подряда, либо к разновидности предварительных договоров, либо считать его договором особого рода (sui generis).

Главная особенность договора заказа состоит в том, что стороны приобретают права и принимают на себя обязанности еще до появления результата творческого труда - произведения, но так как одновременно устанавливается, в каком объеме автор разрешает контрагенту пользоваться будущим произведением, то и такой договор является авторским договором <1>. В литературе анализировался и договор сценического заказа как разновидность постановочного договора, согласно которому автор предоставляет зрелищному предприятию или учреждению право публично исполнять свое произведение, которое он обязуется создать, а постановщик обязуется осуществить публичное исполнение в определенный срок и выплатить автору единовременное вознаграждение <2>. Иначе говоря, авторский договор заказа заключается в тот момент, когда произведение еще не создано автором.

По договору авторского заказа материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Предметом авторского договора заказа выступает обязанность автора создать произведение и передать исключительные (имущественные) права на него заказчику. По данному договору автор обязуется создать не какое-то абстрактное произведение в необозримом и неопределенном будущем, но конкретное и максимально точно определенное сочинение, пьесу, программу и т.п. в соответствии с условиями (объем, вид, жанр, название, содержание-оглавление), оговоренными сторонами в договоре.

Вместе с тем договор, ограничивающий автора в создании им в будущем произведений на определенную тему или в определенной области (п. 4 ст. 1233 ГК), считается недействительным (ничтожным).

Автор обязан лично выполнить заказанную ему работу. Привлечение к работе над произведением других лиц, замена одного автора другим, изменение состава соавторов возможны только с согласия заказчика. Без такого согласия автор может использовать помощь других лиц только для выполнения работ технического характера (сбор материала, набор текста и др.). Кроме того, автор обязан дорабатывать и вносить исправления в создаваемое произведение с учетом замечаний и пожеланий заказчика. Требуемые исправления должны быть мотивированы и носить конкретный характер, так, чтобы они не выходили за пределы условий договора.

Договор авторского заказа считается возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное (абз. 3 п. 1 ст. 1288 ГК). Важнейшим правом автора является его право на получение вознаграждения, в том числе аванса, выплачиваемого заказчиком при заключении договора либо сразу после его заключения <1>.

В договоре авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах. В первом случае к договору соответственно применяются положения ст. 1285 ГК о договоре об отчуждении исключительного права; во втором - положения о лицензионном договоре (ст. ст. 1286 и 1287 ГК).

Основным правом заказчика является право на использование произведения, в том числе его воспроизведение, распространение, импорт, перевод и иную переделку на обусловленной законом территории. Таким образом, к заказчику могут перейти только исключительные имущественные права, в то время как личные неимущественные права автора по договору не переходят <1>.

Срок является существенным условием договора авторского заказа. Произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. По смыслу закона автор может представить произведение досрочно, если только иное не предусмотрено договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным (абз. 2 п. 1 ст. 1289 ГК).

После наступления срока исполнения договора авторского заказа при необходимости и наличии уважительных причин для завершения создания произведения автору предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок. По истечении указанного льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен (исполнителем допущена просрочка), а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору (абз. 2 п. 3 ст. 1289 ГК).

Ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, он обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК). Автор освобождается от ответственности за неисполнение авторского договора заказа, если докажет, что нарушение договора вызвано "творческой неудачей"; <1>.

"Творческая неудача" возникает в процессе создания заказанного произведения в силу субъективных причин: например, автор впал в затяжную депрессию, что-то не сложилось в личной жизни, в результате композитор вместо симфонии для большого симфонического оркестра создает лишь нечто отдаленно напоминающее заказанное ему сочинение (см.: Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность. М., 2003. С. 61; Павлова Е.А. Новое в разделе об авторских правах // ЭЖ-Юрист. 2006. N 19).

В отличие от ограниченной ответственности автора ответственность заказчика не является ограниченной; кроме того, она наступает независимо от вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору (п. 1 ст. 401 ГК).