Реорганизация предприятия: виды и особенности процедуры

Сегодня процедура реорганизации предприятия широко используется при укрупнении компаний, слиянии или разделении бизнеса, для изменения вида организационно-правовой формы, при централизации или децентрализации аппарата управления и т.д.

Если реорганизация предприятия проводится в виде слияния или присоединения, оно прекращает свою деятельность. При слиянии на месте нескольких компаний возникает одна новая, являющаяся их правопреемником. В результате присоединения одно или несколько предприятий передают свои права и обязательства уже существующей фирме и, присоединившись, ликвидируются, в то время как указанная фирма продолжает свою работу. Оба способа могут применяться при укрупнении бизнеса или централизации аппарата компаний — участников бизнес-групп. Однако на практике они чаще используются как способы неофициальной, или альтернативной, ликвидации предприятия. Следует помнить, что в отличие от собственно ликвидации при слиянии или присоединении обязательства ликвидированных компаний не аннулируются, а переходят к правопреемнику.

При разделении предприятия вместо одной компании, которая ликвидируется, создается несколько: между ними и распределяется имущество. Такая реорганизация предприятия проводится обычно при разделении бизнеса, реже — при разграничении сфер деятельности. Следует отметить, что процедура реорганизации предприятия путем разделения бывает принудительной, осуществленной по решению суда или иного государственного органа. Так антимонопольный комитет может принять решение о разделении компании — монополиста в определенном сегменте рынка.

Сходным является процесс выделения: порядок реорганизации предприятий, при котором из одной выделяются еще одна или несколько компаний, однако само предприятие не ликвидируется, а лишь передает часть полномочий и обязанностей вновь созданным компаниям. Выделение применяется в случае неспособности компании заниматься одновременно несколькими видами бизнеса или при создании дочерних предприятий. В этом случае продуктивна смешанная реорганизация, то есть выделение из предприятия одной организационно-правовой формы (например, ООО) одного или нескольких другой формы (ООО + ЗАО и т.д.). Смешанная реорганизация позволяет экономить средства и ресурсы реорганизуемой фирмы. Чтобы оптимизировать бизнес в изменившихся условиях, реорганизация предприятия может быть осуществлена и путем преобразования. Число юридических лиц при этом не меняется, однако происходит смена организационно-правовой формы. Сама фирма прекращает свою деятельность, а ее правопреемником становится вновь образованное юридическое лицо.

Собственно, любая реорганизация призвана оптимизировать бизнес, сделать его более конкурентоспособным. Каждая из форм обладает своими достоинствами и недостатками. Определить наилучшую для данного случая форму сможет только специалист, много лет проработавший на рынке консалтинговых услуг. Московская консалтинговая компания — это команда именно таких специалистов. Сколько бы не теоретизировали экономисты и юристы, для бизнесмена наиболее ценным является опыт. В МКК работают люди с большим опытом реорганизации предприятий в непростых условиях российского бизнеса.

 

Теоретические основы слияния и поглощения в России и за рубежом

Статья опубликована в журнале «Российское предпринимательство» № 10 (232) за 2013 год, cтр. 76-87.

Рубрика: управление предприятием

 

Аннотация:
Явление слияний и поглощений (англ. Mergers and Acquisitions), именуемое также сокращенно M&A, являются неотъемлемой частью любой рыночной экономики. Россия сегодня является молодым развивающимся участником в сфере объединения бизнеса в мире. Поэтому увеличивающаяся конкуренция на мировых рынках M&A, делает особенно важным подробное рассмотрение терминов слияния и поглощения в России и за рубежом.

Ключевые слова: приобретение, присоединение, слияние и поглощение, узкое и широкое понимание

Боталова В.В.
аспирантка экономического факультета, инженер кафедры политической экономии, Московский государственный университет им. М.В. Ломоносова

 

В экономической литературе существуют различные подходы к определению и классификации сделок слияния и поглощения. Узкое понимание (юридическое) слияний и поглощений происходит из юридического определения понятия реорганизации юридического лица, формами которого являются слияния и присоединения. В широком понимании (экономическом) слияние и поглощение связано с переходом контроля над деятельностью компаний, который может носить как формальный, так и неформальный характер. Рассмотрим эти два подхода.

Подходы к определению понятий «слияние» и «поглощение»

Первый подход исходит из юридического понимания сделок слияний и поглощений. Различия в отечественном и зарубежном законодательстве дают порой противоречивые, на первый взгляд, понимания данных сделок. В соответствии с российским законодательством под слиянием понимается реорганизация юридических лиц, при которой права и обязанности каждого из них переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом [1]. При этом необходимым условием оформления реорганизации (одной из форм которой как раз является форма слияния)[1], является появление нового юридического лица. Новая компания берет под свой контроль и управление все активы и обязательства перед клиентами компаний – своих составных частей, после чего последние распускаются. Итак, слиянием обществ в российском законодательстве признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних[2].

В соответствии же с общепринятыми за рубежом подходами под слиянием подразумевается любое объединение хозяйствующих субъектов, в результате которого образуется единая экономическая единица из двух или более ранее существовавших структур, в результате которого одна из них выживает, а остальные утрачивают свою самостоятельность и прекращают существование [3].

В российском законодательстве этот случай попадает под термин «присоединение», подразумевающий, что происходит прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей обществу, к которому они присоединяются (А=А+В+С)[3]. Так, в книге Патрик А. Гохана, которая считается классической работой, посвященной данной теме, и выдержавшая четыре издания, «слияние» определяется как «объединение двух корпораций, в котором выживает только одна из них, а другая прекращает сове существование» [4]. Важно заметить, что автор под термином «слияние» подразумевает весь спектр сделок по слияниям и поглощениям, включая всевозможные формы.

Подобного мнения придерживаются авторы Грейм Динз, Фриц Крюгер, Стефан Зайзель, которые используют слово слияния (mergers) как синоним слияний и поглощений (mergers and acquisitions), исходя из того, что слияний в подлинном смысле слова очень мало. Почти во всех случаях одно юридическое лицо поглощает другое [5].

Вообще, за рубежом нет такого жесткого разграничения понятий «слияния» и «поглощения». Даже сами английские аналоги рассматриваемых понятий имеют неоднозначное значение:

Merger – поглощение (путем приобретения ценных бумаг или основного капитала), слияние (компаний);

Acquisition – приобретение (например, акций), поглощение (компании);

Merger and acquisitions – слияния и поглощения компаний.

Справедливости ради надо отметить, что в отечественной литературе тоже достаточно много публикаций, которые объединяют понятия слияния и поглощения: «слияние и поглощение (в переводе данного издания от англ. Mergers & Acquisitions – группа финансовых операций, цель которых – объединение компаний в один хозяйствующий субъект для получения конкурентных преимуществ и максимизации стоимости этого субъекта в долгосрочной перспективе» [6].

Если рассматривать строго имеющие в российском праве формы реорганизации компаний, то и здесь проводятся параллели между слиянием и приобретением. В частности, В.Н. Никитский пишет, что каждая сделка M&A затрагивает большой и сложный комплекс взаимосвязанных вопросов, который можно рассматривать как самостоятельный проект реорганизации бизнеса [7].

Таким образом, процесс слияния и поглощения (M&A) коммерческих организаций можно определить как процесс объединения двух независимых коммерческих организаций с разной структурой собственности в один хозяйствующий субъект (организацию).

В отличие от слияния обществ, присоединение характеризуется тем, что не возникает нового субъекта права (нового юридического лица), потому как присоединяющиеся юридическое лицо в силу договора и в силу действующего законодательства передает свои права и обязанности другому обществу, а само прекращает свою деятельность.

Итак, в России слияние представляет собой форму реорганизации компании, при которой возникает новое юридическое лицо на базе прежних компаний, участвующих в слиянии. Зарубежном термин «слияние» понимается как объединение хозяйствующих субъектов, в котором остается только одна компания, а остальные утрачивают свою самостоятельность и прекращают существование (т.е. ликвидируются). При этом тот факт, что зарубежное «слияние» акцентирует внимание на возникновении нового общества («образуется единая экономическая единица»), а отечественное «присоединение» на «прекращение одного или нескольких обществ», не дает возможности объединить их в одно. Подобный механизм прекращения деятельности компаний в российской практике как «присоединение» – пересекается с термином «поглощение» (в рассматриваемом узком понимании слова), который как раз означает завершение деятельности поглощаемой компании без образования новых юридических лиц (более подробно об этом сказано ниже). Получается, что в отечественном законодательстве термин «присоединение» замещает собой «поглощение» в узком (юридическом) смысле.

Анализ понятия «поглощение»

Теперь рассмотрим сам термин «поглощение» более подробно. Понятие «поглощение» является достаточно распространенным в научной литературе и в юридической сфере ему придается большое значение. Однако данный термин также вызывает разногласия среди ученых. В качестве синонима термина «поглощение» в российской литературе часто используется понятие «присоединение» (в юридическом контексте, согласно Гражданскому кодексу РФ). Любопытно, что ранее в законодательстве допускалась реорганизация в форме поглощения (Положение об акционерных обществах, утвержденное Постановлением Совмина РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601), под которым подразумевалась покупка 100% акций общества. На сегодняшний день подобное лексическое обозначение слияния и присоединения широко распространено на практике, так как лучше отражает существо и логику сделки.

Попробуем разобраться, почему в российской экономической практике проводится параллель между «поглощением» и «присоединением» в юридическом контексте употребления.

Как уже было отмечено выше, иностранные авторы не стремятся к четкому разграничению понятий слияния и поглощения. По своему содержанию все процессы M&A заключают в себе объединение бизнеса. При этом отечественный термин «присоединение», использующийся в российском законодательстве, согласно зарубежному «поглощению» подразумевает под собой ликвидацию реорганизуемых компаний (присоединяющихся или поглощаемых) без образования принципиально нового юридического лица на рынке. Именно по этому принципу в узком (юридическом) смысле термин присоединение (joining) как бы заменяет собой поглощение (acquisition) в России.

Подтверждением выше сказанного служат исследования на тему M&A целого ряда ученых и специалистов в экономике. Согласно рассматриваемому в исследовании первому подходу, Г. Калашников и Т. Шарипов признают поглощением одним из способов реорганизации юридического лица, наиболее близкого к слиянию или присоединению [8].

Зарубежный автор Ли Юн Ганн в своей книге «Слияния и приобретения предприятий» [9] отмечает, что поглощение – это «…объединение нескольких фирм, в результате которого одна из них, «выживает», а остальные утрачивают свою самостоятельность и прекращают существование с передачей всех своих прав и обязанностей оставшемуся предприятию».

Г.Ф. Шершеневич, исследуя природу акционерных обществ, называл поглощение одним из способов слияния юридического лица, при котором оно прекращает свою деятельность [10]. В настоящее время такой подход к исследуемой категории наблюдается у А.В. Спиридоновой, которая под поглощением понимает экономические процессы интеграции (объединения) корпораций, осуществляемые путем реорганизации юридических лиц в форме слияний и присоединений, а также путем приобретения одним юридическим лицом в отношении другого юридического лица (корпорации) экономической, юридической или иной фактической возможности оказывать определяющее влияние на руководство и на решения, принимаемые данным юридическим лицом (корпорацией) [11].

Таким образом, в юридическом смысле, слияние и поглощение компаний – это частный случай реорганизации, характерным признаком которой является изменение юридического статуса одного из задействованных субъектов и прекращение его существования. Зарубежное определение слияний компаний совпадает с присоединением (ФЗ «Об ОАО») – «прекращение деятельности одного или нескольких обществ путем передачи всех прав и обязанностей другому обществу». Этот термин используется в отечественном праве в качестве синонима зарубежного определения «поглощения» – «объединение двух или нескольких компаний, в результате которого к одной компании переходят права и обязательства поглощаемых компаний, которые прекращают сове существование».

В широком (экономическом) понимании «слияние и поглощение» рассматриваются как способ установления контроля над обществом и его активами.

Анализ понятия «слияние»

Слияние (merger) в экономическом смысле – финансовая сделка, в результате которой происходит объединение нескольких корпораций в одну, сопровождающееся сохранением состава собственников и их прав. При этом важно упомянуть, что в отечественной литературе также выделяют слияния форм и слияния активов [12].

В экономической литературе понятия слияния (merger) и приобретения (acquisition) в большинстве случаев используются совместно как некая связка (mergers & acquisitions или сокращенно M&A), характеризующая особые экономические отношения. Так, в справочнике Essential Economics, дается единое определение слиянию и поглощению (M&A) – «когда объединяются два бизнеса, в том числе путем слияния нескольких фирм или по одиночке» [13].

Однако в большинстве учебников корпоративных финансов слияния и приобретения являются отдельным специальным разделом в теории корпоративных финансов. Для дальнейшего сравнения терминов западной и отечественной литературе важно отметить, что в западной литературе принято использовать понятия слияния, приобретения и поглощения (mergers, auquisitions and takeovers) [14]. При этом предложение о приобретении зачастую является способом недружественного поглощения, в других случаях приобретение используется для обозначения как дружественных, так и враждебных сделок. Этот факт, несомненно, свидетельствует о схожести и взаимозаменяемости (во многих случаях) определений поглощения и приобретения.

Зв. Боди и Р. Мертон в своей работе «Финансы» [15], посвященной соответствующему курсу программы MBA, рассматривают слияния и приобретения как стратегические решения в финансовом менеджменте. Термин acquisition в русском переводе данной работы под редакцией В.А. Кравченко употребляется и как приобретение, и как поглощение компании. Получается что работе «Финансы», авторы различают понятия слияния и поглощения, где последнее часто чередуется с понятием приобретения (о чем было сказано выше).

Дж. Ван Хорн в своей работе «Основы управления финансами» [16] также относит слияния и приобретения к специальной области финансового менеджмента и отмечает, что слияния и приобретения – это источник изменения структуры капитала компании.

Некоторые отечественные авторы согласно зарубежными коллегам не различают термины слияния и поглощения. «К слияниям/поглощениям относится весь спектр сделок по приобретению и продаже активов, которые включают дружественные, враждебные поглощения или слияния, покупку всех или основных активов бизнеса» [17].

Аналогичной точки зрения придерживается А.Л. Ильченко, который, единственно, разграничивает понятия «слияние» и «поглощение» в зависимости от размеров объединяющихся компаний. «Слиянием можно назвать объединение компаний, одинаковых по размеру и характеристикам, а поглощением – разных. Но двух абсолютно равных по размеру активов компаний не бывает, поэтому грань между слияниями и поглощениями некоторые экономисты проводят в сфере менеджмента: о слиянии можно говорить, если соединяются две компании и команды менеджеров переплетаются, а о поглощении – когда одна из них становится доминирующей [18].

Итак, термин «слияние» в отечественной и зарубежной практике означает объединение нескольких компаний в одну, причем «с приблизительно одинаковыми экономическими параметрами» [19]. При этом анализ делового оборота и трудов ученых в России и зарубежном показывает отсутствие четкого различия между понятиями слияния и поглощения/приобретения в экономическом понимании. Во всех рассмотренных работах данные термины используются вместе. При этом делается акцент на том, что слияние происходит с приблизительно одинаковыми по размерам компаниями, а поглощения с отличающимися.