В.Ю. ДЖЕРМАКЯН 2 страница-------------------------------- <14> Изобретательство в СССР. 1919 - 1989. М.: ВНИИПИ, 1989. С. 9.
Проведем небольшой анализ приведенных показателей. По данным официальной статистики, в 1980 г. было подано 168589 заявок, получивших государственные номера регистрации. А сколько заявок было подано в действительности, в том числе без присвоения регистрационных номеров <15>? -------------------------------- <15> Ранее номер государственной регистрации присваивался заявке только после положительного результата предварительной (формальной) экспертизы.
По имеющимся данным, в 1980 г. было подано 197538 заявок. Так куда же делось 28949 (14,65%) заявок? Эти заявки были возвращены заявителям на доработку, как правило, по таким формальным причинам, как отсутствие в заявлении - кода ОКПО организации, в заключении о положительном эффекте - сведений о планах внедрения, в справке о творческом участии - указания на конкретный вклад изобретателя и т.п. Задача вернуть заявки заявителям по любой причине в связи с перегрузкой экспертных отделов, как это не прискорбно, действительно ставилась. Затем доработанные заявки вновь поступали в Госкомизобретений СССР, и таким образом "снежный ком" по существу одних и тех же заявок увеличивался и катился дальше. Ситуация резко изменилась после принятия Патентного закона Российской Федерации, который не предусматривал возврат заявок. Вернемся к изначальной цифре в 168589 заявок, поданных в 1980 г., которую для упрощения последующих расчетов округлим до 169000. При этом обратим внимание на то, что раньше заявки в Госкомизобретений поступали из всех союзных республик, а на долю РСФСР (России) приходилось около 65% от общего числа, т.е. примерно 109850 заявок. Запомним эту цифру и сравним ее с российской действительностью, взяв для расчетов 2003 г. как год начала стабилизации экономики в стране. В 2003 г. в Роспатент поступило 31573 заявки на изобретения и 7614 на полезные модели, что в сумме составило 39187 заявок. Для упрощения расчетов округлим число российских заявок до 39200 <16>, что составит почти 36% от общего числа заявок, приходившихся на долю РСФСР (109850) <17> в 1980 г. -------------------------------- <16> Заявки на промышленные образцы и товарные знаки в расчет не берем, хотя их суммарное число составило 38342 за данный год, что свидетельствует не только об изобретательской активности, но и о росте экономической активности в стране. Рост количества промышленных образцов и товарных знаков свидетельствует о движении товаров на рынке и не свидетельствует о наличии в этих товарах результатов высоких запатентованных технологий. <17> Из ближнего зарубежья в Россию поступает примерно 600 заявок в год, и этой цифрой в расчетах можно пренебречь.
Действительно, если изобретательскую активность считать в заявках, картина окажется удручающей. Но посмотрим, что представляют собой в действительности заявки СССР и заявки современной России по числу содержащихся в одной заявке изобретений, т.е. отразим истинный интеллектуальный потенциал, раскрываемый в описании каждой заявки. Среднее число изобретений, заявляемых в одной российской заявке, составляет примерно 3,6 (это легко установить по пошлинам, которые уплачиваются при подаче заявки). По заявкам СССР оно составляло примерно 1,6. Речь идет о заявках на группу изобретений, связанных единым изобретательским замыслом. Если пересчитать число российских заявок (39200) в число заявляемых в них изобретений с учетом коэффициента 3,6, получим 141120 изобретений за 2003 г. (не самый лучший для российского изобретательства год). При таком же пересчете по заявкам СССР, поданным в 1980 г. (109850), получим 175760 изобретений за 1980 г. (один из лучших годов по изобретательской активности времен СССР). А это уже совершенно другие цифры, по которым некорректно нагнетать страхи среди российской общественности о "катастрофическом падении изобретательской активности" в связи с падением числа подаваемых заявок. Однако и эти цифры нельзя сравнивать без учета еще одного фактора, стимулировавшего погоню за числом авторских свидетельств СССР, о котором нынешние специалисты и знать не могли. В соответствии с п. 110 действовавшего в СССР Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г. при выдаче авторских свидетельств на изобретения, созданные в связи с выполнением служебного задания (по планам научно-исследовательских работ, разработки и внедрения новой техники и т.п.), а также в организациях, где изобретательство развивалось на общественных началах (конструкторские и технологические бюро, лаборатории, бригады и т.п.), авторам выплачивалось единовременное авторское вознаграждение в размере от 20 до 200 руб. за одно изобретение, но не более 50 руб. одному лицу. Нетрудно догадаться, какой была практика тех времен по получению поощрительных вознаграждений, и как этот реальный материальный стимул регулировал и ориентировал заявителей на увеличение числа подаваемых заявок <18>. Многие заявители из государственных организаций намеренно дробили группу изобретений на несколько заявок, поскольку министерства и ведомства выплачивали поощрительное вознаграждение за каждый охранный документ, а не за каждое созданное и внедренное изобретение. Кроме того, число полученных авторских свидетельств было одним из главных показателей оценки деятельности научных организаций, во многих из них планировалась ежеквартальная подача заявок независимо от реальных этапов научных исследований. Вот почему в официальных данных за 1980 г. и появилась среднестатистическая цифра в 3,5 автора на одно изобретение (читай: на одну заявку). Именно такой авторский состав в 3,5 (читай: 4 человека) и выбирал полностью 200 руб. с максимальной суммой авторского вознаграждения в 50 руб. каждому. Просто изобретатели вычислили наиболее оптимальный состав авторов для получения вознаграждения в полном объеме за одно авторское свидетельство. И правильно сделали, поскольку таковы были правила игры в изобретательскую активность в условиях централизованной экономики, когда государство являлось собственником практически всех создаваемых в стране изобретений. -------------------------------- <18> Джермакян В. Мифы и "утки" о заявках на изобретения // Патенты и лицензии. 2004. N 10.
Сейчас стимулы патентования изобретений иные, они соответствуют экономическим реформам и рыночным отношениям. Патентообладателю <19> предоставляется исключительное право на использование изобретения, позволяющее на определенное время занять доминирующее положение на рынке, не нарушая при этом антимонопольное законодательство. -------------------------------- <19> Достаточно часто в старом законодательстве и практике его применения встречается использование понятия "патентовладелец" вместо - "патентообладатель". Корректным является использование понятия "патентообладатель", т.к. патент предоставляет определенные права, которыми можно обладать, в противовес вещным объектам, которыми можно владеть.
Теперь за экспертизу каждого изобретения (за независимый пункт формулы) в заявке нужно платить пошлину, но если на группу изобретений подается одна заявка, то сумма пошлины существенно уменьшается в отличие от подачи нескольких отдельных заявок на каждое из этих изобретений. Пошлина за поддержание патента в силе (годовая пошлина) также одна, и ее величина уже не связана с числом запатентованных по одной заявке изобретений. Она одинакова за поддержание патента как на одно, так и, например, на десять изобретений. И это главная причина того, что при том же объеме предоставляемой правовой охраны созданных изобретений число подаваемых заявок снизилось, а объем рассматриваемых и подлежащих экспертизе материалов остался, по существу, прежним. И еще один показательный штрих. Несмотря на возможность обмена авторских свидетельств СССР на патенты Российской Федерации (если не истек 20-летний срок с даты подачи заявки), воспользовалось данной процедурой не так уж много (по сравнению с общим числом авторских свидетельств СССР) заявителей. Уже давно процесс подачи ходатайств об обмене действующих авторских свидетельств СССР на патенты Российской Федерации прекратился. Специалисты понимают, почему это происходит. Не бывает вечных технологий, и никто не станет себе в убыток внедрять пусть и очень хорошие когда-то технологии, но сегодня уже устаревшие для рынка. Все они из поля правовой охраны переходят в разряд достояния человечества. Многие изобретатели, и не только российские, этого не понимают и требуют чуть ли не вечных исключительных прав на свои изобретения. Но такое желание изобретателей равнозначно созданию вечного двигателя, когда все знают, что создать его невозможно, и, тем не менее, во все патентные ведомства мира продолжают поступать заявки на него. Проблемы в изобретательской сфере, бесспорно, есть, особенно в бюджетных организациях, от которых поступает мало заявок. Многие сотрудники этих организаций многие годы подавали заявки на изобретения, созданные за счет бюджетного финансирования, через "свои" ООО, ЗАО и т.д., а также просто как физические лица. Такую ситуацию нельзя считать нормальной, но в этом нужно винить не Роспатент (это все равно, что обвинять родильный дом в отсутствии рожениц), а экономическую, фискальную политику в отношении инновационной деятельности, которая заставляет изобретателей из государственных НИИ и вузов искать инвесторов на стороне или просто продавать свои "мозги". В 2009 г. научным учреждениям и вузам предоставлено право создавать хозяйственные общества для практического применения результатов интеллектуальной деятельности <20>, и теперь можно полагать, что с учетом введения в действие части четвертой ГК РФ и появлением принципиально новых норм о совладении исключительными правами (ст. 1549 ГК РФ о праве на технологию, принадлежащем совместно нескольким лицам) ситуация с изобретениями и иными объектами патентных прав, создаваемыми за счет бюджетного финансирования, должна улучшиться. -------------------------------- <20> Федеральный закон от 2 августа 2009 года N 217-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности".
4. Немного статистики. Статистические показатели поступления заявок на изобретения, полезные модели и промышленные образцы в Роспатент с 2004 по 2009 г. представлены в табл. 1 - 3. Они однозначно показывают, что многократного роста количества заявок на указанные объекты за последние годы, о чем иногда говорят безответственные лица, не произошло. И такой скачок в ближайшее время невозможен, не потому, что экономика не развивается, а потому что не может возрасти в таком количестве тот человеческий потенциал страны, от творческой деятельности которого зависит число создаваемых и реализуемых изобретений и других новшеств. Более реалистичный прогноз роста заявок на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и наименования мест происхождения товаров представлен в опубликованной 24.07.09 на сайте Роспатента Стратегии развития системы Роспатента до 2015 года, согласно которой в 2010 году ожидается рост заявок по всем объектам интеллектуальной собственности на уровне 130 - 140 тыс., а в 2015 году на уровне 200 тыс. Если исходить из общего количества заявок, поступивших в 2008 г. (изобретения - 41849, полезные модели - 10995, промышленные образцы - 4711, товарные знаки - 57112, наименования мест происхождения товаров - 35), что в сумме составляет 114702 заявки, то выйти на примерный уровень прогноза количества заявок в 2010 году не так сложно, если тому будут способствовать антикризисные меры в экономике и подъем в наукоемких производствах. Если рост общего количества заявок будет достигнут лишь за счет увеличения заявок на товарные знаки, промышленные образцы и полезные модели, говорить о подъеме и возрождении собственных наукоемких производств не придется.
Таблица 1 - количество заявок, поданных на изобретения
Таблица 2 - количество заявок, поданных на полезные модели
Таблица 3 - количество заявок, поданных на промышленные образцы
Статистические сведения о подаче заявок и, в первую очередь, - на изобретения, показывают, что количество заявок от иностранных заявителей неуклонно растет, в т.ч. по тем направлениям техники, которые в России практически прекратили свое национальное развитие, например, оборудование для различных отраслей текстильной промышленности. Так, в 2007 г. в Роспатент поступило по всей тематике текстильной промышленности (раздел D) <21> от российских заявителей - 122 заявки, а от иностранных фирм - 138. Не изменилась тенденция патентования изобретений в данной области техники в 2008 г.: и от российских заявителей поступило 159 заявок, а от иностранных - 165. В 2009 г. данные показатели составили: иностранные фирмы - 200, российские - 117. -------------------------------- <21> Раздел D Международной патентной классификации, включающий текстильную, трикотажную, швейную отрасли и изготовление бумаги.
Казалось, зачем иностранцам патентовать в России изобретения по тем отраслям, которые в стране не развиваются и со стороны российских разработчиков ожидать конкуренции не приходится. Ответ достаточно прост: Россия является весьма крупным потребителем иностранного оборудования, и иностранные фирмы, патентуя свои изобретения в России, защищаются таким образом не от российских разработчиков и производителей текстильного оборудования, которых, увы, уже практически нет, а от своих же высокотехнологичных реальных конкурентов, производящих подобное высококачественное текстильное оборудование. Такое патентование преследует главную и вполне оправданную цель конкретной фирмы - защитить на российском рынке свое оборудование (продукцию), расширить объемы сбыта и препятствовать активной деятельности на российском рынке со стороны других конкурентоспособных западных и азиатских фирм, производящих подобное оборудование и текстильное сырье. Наибольший интерес в патентовании своих изобретений по всем видам деятельности на российском рынке стабильно проявляют фирмы из следующих стран: США, Германия, Япония, Швейцария, Швеция, Франция, Республика Корея, Нидерланды, Италия, Швеция, Великобритания, Финляндия, Китай, Украина, Австрия, Дания, Бельгия. 5. Патенты и патентная чистота. Права на интеллектуальную собственность - это современный цивилизованный инструмент, способствующий достижению баланса между интересами поступательного экономического развития общества и интересами лиц, непосредственно вовлеченных в процесс создания новшеств и их доведения до потребителя. Может быть, патенты и не безупречный инструмент с точки зрения части общества, выступающей за свободное распространение новых знаний, продуктов и технологий, но пока лучшего стимулятора развития науки и техники в интересах насыщения рынка товарами мировое сообщество не придумало. Выбор стратегии патентования - ответственная фаза бизнеса, связанная с затратами как внутри страны, так и за рубежом. Патентование не состоит только в подаче заявки и получении патента. Патент, не потерявший актуальности, нужно ежегодно поддерживать в силе, что обусловливает планирование длительного финансирования по данной статье расходов. Оборот исключительного права возможен в случае включения объектов исключительного права в состав нематериальных активов фирмы и предусматривает такие основные формы как отчуждение (уступка) патентов, предоставление лицензий, залог, включение в качестве долей при соответствующей оценке стоимости в уставной капитал фирмы и другие формы. Владелец исключительного права - патентообладатель кроме своего права на использование запатентованных объектов обладает наиболее важной составляющей исключительного права - правом запрещать другим лицам использовать без разрешения запатентованные объекты. Это означает, что конкуренты также будут в полной мере использовать данный механизм, а потому нужно заранее предвосхищать подобные действия и уметь защищать свой бизнес, для чего понадобятся знания и опыт в области оценки патентной чистоты, умение вести досудебное (арбитраж, посредничество) или судебное урегулирование споров.
Чтобы в последующем избежать судебных столкновений по поводу нарушений исключительного права, рекомендуется при подготовке договоров предусматривать в них распределение соответствующих обязанностей и ответственности, регулируемых ГК РФ и Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи (далее - Конвенция) <22>, в которых нормы прямо или косвенно регулируют отношения, которые могут возникнуть в связи с введением товара в гражданский (хозяйственный) оборот <23>, который может оказаться обремененным <24> действующими на территории России и странах предполагаемого экспорта исключительными правами третьих лиц, т.е. не обладать патентной чистотой <25>. -------------------------------- <22> Богуславский М.М. и др. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров: Комментарий. М., 1994. <23> Гражданский оборот - гражданско-правовое название экономического оборота, которое опосредуется договорными и внедоговорными институтами обязательственного права. Участниками Г.О. являются физические лица и юридические лица, а в ряде случаев - также государство (в РФ сама федерация или ее субъекты) и муниципальные образования. В содержание Г.О. входит переход имущества от одного лица к другому лицу на основе заключаемых участниками Г.О. сделок или в силу иных юридических фактов. <24> Обременение - действие, процесс или событие, направленные на уменьшение свободы действий субъекта или на уменьшение возможностей изменения состояния объекта. Обремененный объект или субъект всегда является в определенном смысле ущербным по отношению к необремененному, поскольку лишен каких-либо качеств, свойств или возможностей к изменению своего состояния или статуса. <25> Патентная чистота - юридическое свойство объекта техники; заключается в том, что объект техники (любой продукт) может быть свободно использован в данной стране без опасности нарушения действующих на ее территории патентов на изобретения, полезные модели или промышленные образцы. Ввозимый в страну объект техники может оказаться "патентно нечистым", если он подпадает под действующий и выданный в этой стране другому лицу патент.
В соответствии со ст. 460 "Обязанность продавца передать товар свободным от прав третьих лиц" ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц. Неисполнение продавцом этой обязанности дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар. Правила, предусмотренные пунктом 1 данной статьи, соответственно, применяются и в том случае, когда в отношении товара к моменту его передачи покупателю имелись притязания третьих лиц, о которых продавцу было известно, если эти притязания впоследствии признаны в установленном порядке правомерными. Под правами третьих лиц понимаются вещные и (или) обязательственные права. К вещным правам, например, относятся права сособственника товара, являющегося объектом общей собственности, а к обязательственным - права залогодержателя, арендатора и т.д. Под третьими лицами понимаются лица, не являющиеся стороной договора купли-продажи. Продажа товара, обремененного правами третьих лиц, возможна при условии уведомления покупателя о них и его согласия принять такой товар. Несоблюдение продавцом обязанности передать товар свободным от прав третьих лиц влечет правовые последствия, указанные в абз. 2 п. 1 ст. 460 ГК РФ. Эти последствия наступают, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар. Правила данной статьи применяются не только при обременении товара правами третьих лиц, но и тогда, когда на товар имеются притязания третьих лиц, например, в отношении продаваемого товара предъявлен третьим лицом виндикационный <26> иск к продавцу. -------------------------------- <26> Виндикационный иск (от лат. vindico - защищаю, заявляю претензию, требую) - в гражданском праве способ защиты права собственности, с помощью которого собственник может истребовать свое имущество из чужого незаконного владения.
Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, участником которой Россия стала с 1991 г., более подробно регулирует отношения, основанные на правах промышленной или интеллектуальной собственности, и эти правила целесообразно изначально оговаривать при заключении любых договоров, определяющих взаимодействие сторон, таких как договор купли-продажи, договор поставки, договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, особенно когда одним из условий договора является изготовление и продажа продукции, в т.ч. опытных партий продукции, передаваемых в дальнейшем в промышленную эксплуатацию. В соответствии со статьей 41 Конвенции продавец обязан поставить товар свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, за исключением тех случаев, когда покупатель согласился принять товар, обремененный таким правом или притязанием. Однако, если такие права или притязания основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности, то обязательство продавца регулируется статьей 42. В Конвенции специально регулируются обязанности продавца по поставке товара не только без материальных недостатков, в том числе скрытых, но и без юридических недостатков. Понятие "юридическая безупречность вещи"; достаточно распространено в международной торговле. Это понятие означает отсутствие прав или притязаний третьих лиц на поставляемый товар. В отношении прав, основанных на изобретениях, полезных моделях и промышленных образцах это понятие равнозначно понятию "патентная чистота изделия". Конвенция регулирует отношения только между продавцом и покупателем и не регулирует отношения между покупателем и третьими лицами, с которыми покупатель может в дальнейшем взаимодействовать по поводу приобретенного товара. Принципы статей 41 и 42 Конвенции инкорпорированы в российское гражданское законодательство в виде статьи 460 второй части ГК РФ. Статья 41 Конвенции обязывает продавца поставить товар свободным от любых прав или притязаний третьих лиц. Особо выделим, что речь идет не только о существующих правах, но и о выдвинутых третьими лицами притязаний на права, которые могут находиться в стадии установления. Объект, содержащий притязания третьих лиц, может представлять собой, например, находящуюся на рассмотрении в патентном ведомстве заявку на выдачу патента, сведения о которой опубликованы в официальном бюллетене, но объем предоставленных исключительных прав еще не определен в связи с отсутствием на данный момент патента. Товар обладает юридическим недостатком и в том случае, когда право на товар или право на его реализацию поставлено под сомнение, и даже в том случае, если притязание необоснованно. Например, когда притязания оформлены патентом на полезную модель, выданным без оценки патентоспособности, чем пользуются сегодня многие недобросовестные лица. Существенное значение будет иметь момент, с которого товар должен быть свободным от любых прав или притязаний третьих лиц. Из статьи 41 Конвенции следует, что речь идет не о моменте "заключения договора", а о моменте, когда товар поставлялся продавцом покупателю. Если, например, в момент заключения договора товар был свободен от прав или притязаний третьих лиц, т.е. при обсуждении вопроса о юридических недостатках вещи или вообще о качестве товара проблема не возникала, но в дальнейшем такие права или притязания возникли, то считается, что продавец не выполнил обязательство, предусмотренное в ст. 41 Конвенции. Однако права третьих лиц, возникшие после поставки, во внимание при заключении договора приниматься не могут. Такие ситуации нужно особо оговаривать при заключении договора, с распределением возможной ответственности между сторонами. В соответствии со ст. 41 Конвенции покупатель может согласиться принять товар, обремененный правами или притязаниями третьих лиц, т.е. отказаться от предъявления требования к продавцу, который не выполнил обязательство поставить товар свободным от прав и притязаний третьих лиц. Конвенция не определяет, в какой форме должно быть выражено это согласие, а лишь предусматривает, что оно может содержаться в самом договоре купли-продажи. Это правило Конвенции следует понимать таким образом, что не требуется, например, какого-либо отдельного заявления о согласии. По мнению ряда авторов, оно может выражаться и в конклюдентных <27> действиях, например, путем принятия товара покупателем без каких-либо оговорок, несмотря на то что покупатель знает об обременении товара, т.е. о существовании прав и притязаний третьих лиц. -------------------------------- <27> Конклюдентные действия (от лат. concludo - заключаю, делаю вывод) - действия лица, выражающие его волю установить правоотношение (например, совершить сделку), но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении.
В отношении интеллектуальной собственности обязательство продавца возникает, если в момент заключения договора с покупателем он знал или не мог не знать о наличии прав и притязаний третьих лиц, основанных на интеллектуальной собственности, при условии что покупатель в момент заключения договора не знал и не мог знать о наличии таких прав. Например, продавец получил от третьего лица уведомление о наличии поданной патентной заявки, патент по которой может препятствовать продаже конкретных товаров, но не уведомил об этом покупателя. Согласно статье 42 Конвенции продавец обязан поставить товар свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, которые основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности, о которых в момент заключения договора продавец знал или не мог не знать, при условии, что такие права или притязания основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности: а) по закону государства, где товар будет перепродаваться или иным образом использоваться, если в момент заключения договора стороны предполагали, что товар будет перепродаваться или иным образом использоваться в этом государстве; или в) в любом другом случае - по закону государства, в котором находится коммерческое предприятие покупателя. Обязательство продавца, предусмотренное в предыдущем пункте, не распространяется на случаи, когда: а) в момент заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таких правах или притязаниях; или в) такие права или притязания являются следствием соблюдения продавцом технических чертежей, проектов, формул или иных исходных данных, представленных покупателем. Для того чтобы товары не нарушали патентов третьих лиц, они должны обладать патентной чистотой. Перед тем, как поставлять товар, нужно проверить, обладает ли изделие, поставляемое в качестве товара, патентной чистотой, т.е. не подпадает ли оно под действие патентов, принадлежащих третьим лицам в стране поставки товара. Товар должен поставляться свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, которые основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности. Права или притязания могут быть основаны на патентах, товарных знаках, объектах авторского права и других возможных объектах исключительного права.
|
