Представим ситуацию, когда построен завод для выпуска 100000 автомобилей в год, но на конвейере пока собран только один экземпляр.

Судом было установлено наличие у завода права преждепользования, основанного на подтверждении сделанных приготовлений для выпуска автомобилей.

Сколько автомобилей может фактически выпускать завод?

Правильным ответом будет объем (количество) автомобилей, заложенный в проектную мощность завода. Иной ответ - один фактически выпущенный автомобиль - означает экономическое разрушение завода; и зачем заводу доказывать в суде наличие права преждепользования, если автомобили в запроектированном объеме, обеспечивающем рентабельность, все равно производить будет нельзя.

Вышеизложенное касается ситуации, когда продукция производится или запланирована для производства в России.

Если продукция ввезена из-за рубежа, под объемом, который не должен быть расширен, будет пониматься тот фактический объем продукции, который был ввезен в Россию до даты приоритета изобретения, например один токарный станок. Это следует из условия возникновения права преждепользования именно на территории Российской Федерации.

В литературе отмечается, что для осуществления права преждепользования должны существовать следующие основные предпосылки:

- от лица, претендующего на право преждепользования, не требуется осознание того, что изобретение может быть патентоспособным; важен сам факт независимого и добросовестного использования (первая ситуация) или сделавшего необходимые к этому приготовления (вторая ситуация);

- необходимые для использования приготовления не могут заключаться в декларативных утверждениях и должны доказывать серьезные намерения лица немедленно использовать свои приготовления для осуществления изделия или технологии;

- доказательством серьезных намерений может служить изготовление рабочих чертежей или моделей, доставка материалов и оборудования, необходимых для реализации производства, начало постройки предприятия для осуществления изобретения и другие факты, свидетельствующие о реальной или запланированной готовности производить изделия или осуществлять технологии;

- состоявшееся использование или приготовление к использованию могут носить промышленный и лабораторный характер;

- состоявшееся использование или приготовление к использованию может быть тайным и явным; в последнем случае преждепользователь может возбудить иск об аннулировании патента из-за отсутствия новизны.

Последняя предпосылка особенно важна и сводится к тому, что нет необходимости испрашивать право преждепользования, когда налицо отсутствие новизны запатентованного объекта.

Право преждепользования может быть передано другому физическому или юридическому лицу только совместно с производством, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.

Аналогичные условия передачи права преждепользования совместно с производством предусмотрены в патентных законах многих стран.

Из этого следует, что "объем безвозмездного использования" ограничивается объемом выпуска продукции на конкретном предприятии независимо от его собственника.

Законодатель не связывает "объем безвозмездного использования" с потребностями только собственного предприятия. На собственном предприятии может быть достаточно иметь один токарный станок, но на этом станке можно изготавливать десятки тысяч изделий, поставляемых на рынок. Поэтому "объем безвозмездного использования" может ограничиваться как потребностями собственного производства, так и потребностями (интересами) собственника самого предприятия, продукция которого формально подпадает под действие патента.

Иными словами, "объем безвозмездного использования" может касаться того, что производится для продажи, т.е. продукции, и того, что используется для производства продукции, т.е. производственного оборудования.

Независимо от того, кто будет являться собственником предприятия, однажды установленный для обладателя права преждепользования "объем безвозмездного использования" не может быть им изменен в сторону увеличения.