Обязательственное право. § 109. Общие понятия. Говоря о различии вещных и личных прав, мы уже выяснили понятие обязательства в развитом римском праве (§ 90)

§ 109. Общие понятия. Говоря о различии вещных и личных прав, мы уже выяснили понятие обязательства в развитом римском праве (§ 90). Обязательством, obligatio, называется такое отношение, по которому одно лицо (веритель, creditor) имеет право требовать от другого лица (должника, debitor) совершения определенных действий. Таким образом, отличительные признаки обязательственного отношения суть следующие: во-первых, предмет обязательственного права (в субъективном смысле) есть действие лица, а не вещь, чем оно и отличается от вещных прав и почему оно и называется личным правом; во-вторых, действие, служащее предметом обязательства, должно быть определенно, чем обязательство отличается от семейных прав. Эти последние, например, отеческая, мужняя, господская власть, простираются на все лицо подвластного неопределенно; нельзя перечислить, на какие именно действия сына, жены или раба имеет право домовладыка. Напротив, в обязательстве должник подчинен кредитору только в известном, определенном отношении: он обязан совершить только известное действие, например, передать покупателю проданную вещь, возвратить ссуженную ему вещь, заплатить за причиненные им убытки и т.п.; в остальных отношениях он совершенно не зависит от кредитора.

События, которые способны создать обязательственное отношение, называются источниками обязательств. Главных источников два: договор и т.н. delictum privatum, гражданское (или частное) правонарушение. О других источниках обязательств будет сказано впоследствии. Договор есть соглашение воль двух или более лиц, имеющее целью установить обязательство*(308). Не всегда одно простое соглашение признается за обязательственный договор, т.е. за акт, способный создать обязательство. На первых ступенях народной жизни большей частью требуется, чтобы соглашение было выражено в известной, точно указанной форме. И древнее римское цивильное право не признавало юридической силы за т.н. pacta nuda, т.е. за простыми соглашениями, не облеченными в предписанную форму. Поэтому при изучении договорных обязательств необходимо обращать внимание на то, какому именно факту римское право приписывало силу порождать обязательство, другими словами, какой факт оно считало за causa, причину юридической силы обязательства. В настоящее время некоторые эту причину называют causa obligandi в отличие от causa obligationis, каковым термином называют побудительную причину, заставившую контрагента вступить в договорное обязательство. Например, если римское право требовало, чтобы договор совершался посредством произнесения контрагентом известных, точно определенных слов, то causa obligandi в таком договоре будет заключаться именно в произнесении этих слов; без них обязательство не будет иметь юридической силы. Но мотивы контрагентов могут быть при этом весьма разнообразны; например, я могу в предписанной форме обещаться кому-нибудь дать известную сумму денег с намерением сделать ему подарок, или заплатить за купленную у него вещь, или исполнить возложенное на меня распоряжение завещателя и т.п. Это намерение и будет causa obligationis, мотивом, по которому я вступаю в обязательство.

Delictum означает нарушение чьего-либо права. Если это правонарушение преследуется и наказывается по инициативе самого государства, то оно называется delictum publicum, преступлением, или уголовным правонарушением. Если же оно преследуется по инициативе частного лица, право которого нарушено, то оно называется delictum privatum, гражданским, или частным правонарушением. Это последнее и служит вторым источником обязательств, потому что правонарушитель обязан бывает заплатить потерпевшему известную сумму денег или в наказание (штраф), или для возмещения причиненного убытка. Смотря по народу и по степени его развития, распределение правонарушений на гражданские и уголовные бывает различно. Так, например, в древнейшем римском праве кража и тяжкие телесные повреждения считались гражданским правонарушением, тогда как в наше время они считаются преступлением.

Во 2-м периоде существовали оба источника обязательств, но, разумеется, в формах, соответствовавших тогдашнему характеру римского народа и хозяйственным условиям его жизни. К рассмотрению этих древнейших обязательственных форм мы теперь и перейдем.