Глава 9. Передача имущественного права

 

Общие положения

 

Независимо от мотивации интеллектуальной деятельности ее результаты могут быть использованы самим владельцем (автором или его работодателем) либо проданы им другим лицам.

В первом случае владелец может использовать свое изобретение, полезную модель, промышленный образец, топологию интегральной микросхемы, компьютерную программу, иной объект авторского права или смежных прав в своем собственном производстве, если оно у него есть.

Во втором случае право продается иным лицам. Продажа прав интеллектуальной собственности широко распространена на большинство объектов авторского права, смежных прав, промышленного права. Причем объектом продажи промышленного права обычно является право, подтвержденное охранным документом.

Впоследствии русскоязычное слово " продажа" было заменено транслитерированным англоязычным термином " коммерциализация" без изменения сути.

В соответствии с современными представлениями коммерциализация интеллектуальной собственности - это продажа исключительного имущественного права интеллектуальной собственности на договорной основе.

Термин " коммерциализация" не следует рассматривать как некое откровение. Он введен вместо термина " продажа" точно так же, как термин " инновация" введен вместо термина " новшество". Такие " новеллы" скрывают смысл простых понятий и используются для словоблудия и законоблудия лиц, которые пытаются простым понятиям придать псевдоноваторский характер для достижения своих целей, в том числе и для введения в заблуждение общества, для получения финансирования на " дальнейшее исследование инноваций и коммерциализации объектов интеллектуальной собственности" и т.д.

Продажу права иногда характеризуют термином " передача права" (transfer), который относится лишь к одной из форм продажи права интеллектуальной собственности.

Весьма часто при использовании термина " коммерциализация" допускаются ошибки. Например, когда говорят о коммерциализации изобретений, забывают, что может быть продано (коммерциализировано) право на объект интеллектуальной собственности, но не нематериальный объект. Другое дело, что передача прав влечет передачу объекта, выраженного в той или иной материальной форме на некоторых условиях, поскольку никакое использование объекта невозможно, если не передан объект использования.

Другими словами, существует следующий принцип.

Принцип неделимости исключительного права и объекта интеллектуальной собственности - продажа исключительного имущественного права влечет передачу объекта, выраженного в материальной форме.

Продажа права интеллектуальной собственности осуществляется в одной из двух форм:

отчуждение (уступка) прав;

передача прав.

При уступке прав продается все исключительное имущественное право, например, при уступке права промышленной собственности продается охранный документ, а при уступке авторского права или смежных прав - все имущественное право или его делимая часть.

При передаче прав продается все или часть делимого имущественного права одному или нескольким лицам. В первом случае имущественное право может переходить только к одному лицу, и поэтому такая передача называется исключительной передачей имущественного права. Во втором случае право может переходить к нескольким лицам, и поэтому такая передача называется неисключительной передачей имущественного права.

Существует различие между отчуждением исключительного права и передачей исключительного права как разных форм перехода исключительного права от одних лиц к другим. Такое различие в основном проявляется в форме оплаты передаваемого исключительного права. В случае отчуждения оплата производится единовременно в согласованном размере, а в случае перехода выплата вознаграждения может быть не только разовой (например, паушальный платеж), но и продолжаться (роялти) по мере использования объекта, на который передано исключительное право.

Продажа исключительного права во многом сходна с продажей вещного права, т.е. права владеть, пользоваться и распоряжаться той или иной вещью. Вещное право являлось одним из элементов римского частного права, в котором регламентировалась передача по договору вещного права от одного лица к другому. Понятие договора, сложившееся за тысячелетия, обычно определяется следующим образом.

Договор - соглашение нескольких лиц о взаимных правах и обязанностях, осуществляемых определенными действиями.

Передача вещного права по договору впоследствии была расширена на исключительное право интеллектуальной собственности. В настоящее время сложилась развитая теория и практика контрактного или договорного права, которые установили следующий основной принцип.

Принцип договорной передачи права - это обязательность передачи исключительного имущественного права интеллектуальной собственности по письменному договору в интересах продавца и покупателя на установленных ими условиях.

В большинстве стран передача исключительного права на любые объекты интеллектуальной собственности осуществляется по лицензионному договору.

В одном из недавних исследований ВОИС, подготовленном специалистами как развитых, так и развивающихся стран*(270), используется только термин " лицензирование" в отношении передачи исключительного авторского права. Никаких авторских договоров законодательство большинства стран не признает. Продолжающееся использование термина " авторский договор" в законодательстве об авторском праве некоторых стран с переходной экономикой - это анахронизм, оставшийся в наследство от законодательства Советского Союза. Из-за противоречивого характера авторского договора и его неприменимости к служебным произведениям, а также к объектам смежных прав передача любого исключительного права должна оформляться лицензионными договорами.

По этой причине многие страны с переходной экономикой отказались от авторских договоров. Гражданский кодекс Российской Федерации регламентирует передачу исключительного права по лицензионным договорам.

Существуют проблемы при бездоговорной продаже таких товаров, как картины, скульптуры, в которых воплощены произведения изобразительного и прикладного искусства. Особенностью этих товаров является то, что в них нематериальный объект интеллектуальной собственности (произведение изобразительного и прикладного искусства) совмещен с материальным объектом. С этой точки зрения продажа единичного товара может означать и продажу исключительного права на объект интеллектуальной собственности, который воплощен в этом товаре. Однако за автором остается, по крайней мере, право следования (см. § 5.19) и в некоторых случаях право доступа (см. § 5.20).

Следует отметить, что такая продажа прав не всегда признается. Однако трудно отрицать, что некоторые исключительные права при продаже, несомненно, передаются, например право на применение товара по прямому назначению и на его распространение. Достаточно напомнить о принципе исчерпания права на распространение (см. § 1.7), в соответствии с которым после первой продажи товара его дальнейшее распространение не требует согласия правообладателя объекта интеллектуальной собственности, который воплощен в товаре. Это подразумевает, что покупатель картины или скульптуры может использовать любые формы рекламы для их перепродажи, например, показывать их в художественных салонах, галереях и т.д., фотографировать, размещать изображения картин или скульптур в каталогах, в том числе и в Интернете. Следовательно, продажа товара может в некоторых случаях вести к продаже всего или большей части исключительного права.

С этой точки зрения использование понятия " исключительное право", широко распространившееся в некоторых странах с переходной экономикой, вводит в заблуждение, поскольку может передаваться не исключительное, а имущественное право на объекты интеллектуальной собственности. Никто не станет отрицать, что личные неимущественные права являются абсолютно исключительными, тогда как имущественные - нет.

Тождественность исключительного права и права интеллектуальной собственности может существовать в законодательстве стран, не выделяющих личное неимущественное право из исключительного права, как, например, в США и в ряде других стран. Поскольку в большинстве стран, использующих континентальную модель авторского права, личное неимущественное право признается важнейшим правом творческой личности, использование понятия " исключительное право" приводит к заблуждениям относительно характера и структуры передаваемых прав. Поэтому читатель должен быть осторожным при использовании понятия " исключительное право".

Во-первых, имущественное право может считаться исключительным только в том смысле, что оно принадлежит какому-то лицу, что исключает использование соответствующего объекта иными лицами до тех пор, пока это право не перешло по закону или передано по договору этим лицам.

Во-вторых, если под исключительным правом подразумевается все право интеллектуальной собственности, то оно не может относиться к личному неимущественному праву, т.е. не все исключительное право может переходить к иным лицам, следовательно, в действительности оно не является исключительным.

Все вышесказанное подтверждает мысль о том, что использование понятия " исключительное право" ведет к путанице в вопросах передачи прав посредством тех или иных договоров. Поэтому при рассмотрении перехода прав желательно не использовать это понятие как ведущее к ошибкам и нелепостям.