Трехуровневый критерий ограничений

Специалисты по интеллектуальной собственности давно пытаются обосновать условия ограничения имущественного права на основе не столько количественных, сколько качественных критериев. Один из таких качественных подходов к ограничениям одного из имущественных прав (права на воспроизведение) был введен в 1967 г. в Бернскую конвенцию. В соответствии со ст. 9(2) законодательство стран в отношении литературных и художественных произведений может " разрешать воспроизведение таких произведений в определенных особых случаях при условии, что такое воспроизведение не наносит ущерба нормальной эксплуатации произведения и не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора" *(254). Это положение стало известно как критерий допустимости ограничений права на воспроизведение Бернской конвенции.

Через 27 лет этот критерий Бернской конвенции был расширен на все имущественное право в ст. 13 Соглашения ТРИПС, в соответствии с которой страны могут вводить ограничения имущественного права в " некоторых специальных случаях, которые не наносят ущерба нормальному использованию произведения и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателя" *(255). В 1996 г. критерий допустимости ограничений, установленный в Соглашении ТРИПС, был фактически повторен в ст. 10 Договора ВОИС по авторскому праву. В соответствии с этой статьей в национальном законодательстве могут быть предусмотрены " ограничения и исключения из прав, предоставляемых авторам литературных и художественных произведений по настоящему Договору в определенных особых случаях, которые не наносят ущерба нормальному использованию произведения и необоснованным образом не ущемляют законные интересы автора" *(256).

Следует отметить, что Соглашение ТРИПС точнее выражает критерий допустимости ограничений имущественного авторского права, поскольку говорится об интересах правообладателя, а не автора. Дело в том, что автор во многих случаях не является правообладателем, поэтому ограничениями могут ущемляться прежде всего интересы правообладателя.

Таким образом, Бернская конвенция, Соглашение ТРИПС и Договор ВОИС по авторскому праву установили качественные критерии допустимости ограничений имущественного права, которые стали известны как " трехуровневый критерий" (three-step-test). Включение " трехуровневого критерия" в Договор ВОИС по авторскому праву означает, что он применим не только для объектов в традиционной аналоговой форме, но и для объектов в цифровой форме, размещенных и находящихся в цифровой среде.

Трехуровневый критерий - это условия свободного использования произведений литературы, науки и искусства, а также объектов смежных прав, которые:

относятся только к определенным особым случаям;

не наносят ущерба нормальному использованию объектов;

необоснованным образом не ущемляют законные интересы правообладателей.

Как видно, " трехуровневый критерий" сформулирован в весьма общей форме, и поэтому его не всегда просто применять. Тем не менее в ряде случаев такой критерий свободного использования произведений можно использовать, как будет показано в следующих двух параграфах (см. § 8.4 и 8.5).

В международных договорах и национальном законодательстве об интеллектуальной собственности используются термины " исключение" и " ограничение" имущественного права, которые обычно понимаются почти как синонимы, хотя их определения отсутствуют. Представляется, что существо этих понятий установить несложно. Несомненно, исключение и ограничение имущественного права предполагает особое использование того или иного произведения или объекта смежных прав. Поскольку использование произведения или объекта смежных прав допустимо только с разрешения правообладателя, исключения и ограничения должны относиться к установленным законодательством случаям использования соответствующих объектов, для которых не требуется разрешение правообладателя.