Участие адвоката в надзорном производстве

Требования к жалобе в порядке надзора, именно так следует именовать этот документ. В некоторых сборниках образцов процессуальных документов жалобу адвоката в порядке надзора почему-то называют «ходатайство», но, если руководствоваться законом, как это подобает юристам, в п. 10 ст. 53 УПК говорится: «...защитник вправе приносить жалобы на действия и решения... суда».

Итак, основания для принесения адвокатом жалобы в порядке надзора те же, что и при кассационном обжаловании (ст. 409 ссылается на ст. 379).

Жалоба в порядке надзора не должна копировать кассационную жалобу, в ней приводится ссылка на результаты кассационного обжалования и доводы против выводов, содержащихся в определении суда 2 инстанции. Напомним, что жалоба в порядке надзора приносится на имя председателя (заместителей) суда надзорной инстанции либо адресуется прокурору (заместителям) края и выше. К жалобе на имя должностного лица по линии суда обязательно требуется прилагать копию приговора и определения суда 2 инстанции и всех последующих решений. К жалобе в прокуратуру, во всяком случае в пределах края, этого делать не требуется. В обоих случаях прилагается ордер ЮК, если жалоба подается от имени адвоката. Понятно, что в целях экономии времени адвокат сначала идет именно по второму пути, оставляя про запас возможность обжалования по линии суда.

Иногда к адвокатам обращаются осужденные из ИК, защиту которых адвокат не вел и с делом не знаком. После заключения договора (в этом случае) адвокат должен изучить материалы дела в архиве суда, вынесшего приговор, для чего обращаются с заявлением на имя председателя этого суда с просьбой предоставить возможность изучить дело для решения вопроса об обжаловании приговора в порядке надзора.

Изучив дело и усмотрев основания для обжалования в надзорную инстанцию, адвокат извещает об этом клиента (как, впрочем, и не найдя оснований для обжалования) и указывает дату своего приезда в колонию, если есть необходимость в личной беседе. Одновременно целесообразно направить заявление на имя начальника колонии с просьбой в такой-то день не направлять вашего клиента на работу за пределы ИК. Не следует забывать, что там, где находится ваш подзащитный, все подчинено строгому распорядку и, явившись без предупреждения, можете потерять лишний день. Для свидания в ИК адвокату также обязателен ордер, только после его предъявления защитнику предоставят свидание.

Обсудив позицию и имея намерение обжаловать приговор и все последующие решения суда, жалобу можно направить по почте (заказным с уведомлением), сдать в канцелярию, либо доложить ее доводы и просьбу на личном приеме у должностного лица, кому она адресована, с просьбой о принесении протеста. На жалобе, составленной от имени осужденного, делается отметка спецотдела учреждения, где он содержится, с указанием адреса. В любом случае о принятом решении должны уведомить подателя жалобы.

35. Реализация защитником и ею подзащитным прав в связи с назначением производст­вом экспертиз.

Права участников процесса при производстве экспертизы регламентируются процессуальным законом таким образом, что они имеют возможность своими активными действиями создавать дополнительные предпосылки объективности экспертного исследования и в то же время использовать экспертизу для отстаивания своих законных интересов. Процессуальные возможности участия обвиняемого при назначении и проведении экспертизы заключаются в следующем: 1) согласно ст. 46 УПК РФ обвиняемый имеет право ходатайствовать перед следователем и судом об установлении обстоятельств, которые имеют значение для полного и всестороннего расследования дела, в том числе и тех, которые могут быть установлены экспертизой. При этом если соответствующие обстоятельства, действительно имеющие отношение к делу, еще не установлены, но могут быть установлены с помощью специальных познаний, то следователь и суд обязаны удовлетворить ходатайство обвиняемого о назначении экспертизы; 2) независимо от того, по чьей инициативе назначена экспертиза, следователь в соответствии со ст. 184 УПК РФ обязан уведомить обвиняемого об этом, ознакомить его с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить права, предусмотренные ст. 185 УПК РФ; 3) обвиняемый вправе ходатайствовать об изменении редакции вопросов, поставленных перед экспертом, о включении в их перечень дополнительных вопросов или об исключении отдельных вопросов; 4) обвиняемый имеет право заявлять отвод эксперту; б) согласно ст. 185 УПК РФ обвиняемый имеет право просить о на значении эксперта из числа указанных им лиц. Это право не создает для следователя и суда обязанности назначить в качестве эксперта или допустить к участию в экспертизе именно этого специалиста. Однако заявленное ходатайство должно быть рассмотрено по существу; 6) обвиняемый вправе присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы и давать объяснения экспертам; 7) после составления экспертом заключения обвиняемый имеет право ознакомиться с ним и заявлять ходатайства, в частности о производстве повторной или дополнительной экспертизы и о допросе эксперта. Если эксперт отказался от производства экспертизы, то обвиняемый должен быть ознакомлен с сообщением эксперта о невозможности провести экспертизу. Известно, что с помощью экспертизы в ряде случаев исследуются действия или последствия действий подозреваемого, причем выводы эксперта могут быть в дальнейшем положены в основу обвинения. Очевидно, что чем раньше такое лицо воспользуется правом на участие в экспертизе, тем больше возможностей открывается для своевременной проверки возникшего подозрения и установления причастности или непричастности лица к совершению преступления Участие подозреваемого в проведении экспертизы, как правило, исключает в дальнейшем необходимость проведения повторных экспертиз. Процессуальное законодательство РФ специально предусматривает лишь один случай, когда подозреваемый пользуется всеми правами, которыми наделен обвиняемый в связи с производством экспертизы: если он в порядке ст. 188 УПК РФ помещен на стационарное исследование в медицинское учреждение. Однако представляется, что и в других случаях, когда обстоятельства дела этого требуют, следователь по своей инициативе или по ходатайству подозреваемого может предоставить последнему возможность воспользоваться процессуальными правами обвиняемого.

При назначении и производстве судебной экспертизы подозреваемый, обвиняемый, его защитник на основании ст. 198 УПК РФ вправе:

1) знакомиться с постановлением о назначении судеб­ной экспертизы;

2) заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о про­изводстве судебной экспертизы в другом экспертном уч­реждении;

3) ходатайствовать о привлечении в качестве экспер­тов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;

4) ходатайствовать о внесении в постановление о на­значении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;

5) присутствовать с разрешения следователя при произ­водстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту;

6) знакомиться с заключением эксперта или сообще­нием о невозможности дать заключение, а также с прото­колом допроса эксперта.

При производстве судебной экспертизы в экспертном учреждении следователь направляет руководителю соот­ветствующего экспертного учреждения постановление о назначении судебной экспертизы и материалы, необходи­мые для ее производства. Руководитель экспертного уч­реждения после получения постановления поручает про­изводство судебной экспертизы конкретному эксперту или нескольким экспертам из числа работников данного учреждения и уведомляет об этом следователя. При этом руководитель экспертного учреждения, за исключением руководителя государственного судебно-экспертного уч­реждения, разъясняет эксперту его права и ответствен­ность, предусмотренные статьей 57 УПК РФ.

Руководитель экспертного учреждения вправе возвра­тить без исполнения постановление о назначении судеб­ной экспертизы и материалы, представленные для ее про­изводства, если в данном учреждении нет эксперта конк­ретной специальности либо специальных условий для проведения исследований, указав мотивы, по которым производится возврат. Эксперт также вправе возвратить без исполнения постановление, если представленных ма­териалов недостаточно для производства судебной экс­пертизы или он считает, что не обладает достаточными знаниями для ее производства.

Если судебная экспертиза производится вне экспертно­го учреждения, то следователь вручает постановление и необходимые материалы эксперту и разъясняет ему права и ответственность, предусмотренные статьей 57 УПК РФ.

Судебная экспертиза, проводимая несколькими экспер­тами одной специальности, именуется комиссионной (ст. 200 УПК РФ). Если по результатам такой эксперти­зы мнения экспертов совпадают, то ими составляется еди­ное заключение. В случае возникновения разногласий каж­дый из экспертов дает отдельное заключение по вопро­сам, вызвавшим разногласие.

В необходимых случаях, когда установление того или иного обстоятельства невозможно путем проведения от­дельных судебных экспертиз либо это выходит за преде­лы компетенции одного эксперта или комиссии экспер­тов, может быть назначена комплексная судебная экс­пертиза (ст. 201 УПК РФ). Комплексная судебная экс­пертиза представляет собой проведение ряда исследова­ний, осуществляемых несколькими экспертами на основе использования разных специальных познаний.

Защитник на предварительном следствии имеет право знакомиться со всеми материалами дела, в том числе и с заключениями экспертов. Защитник может заявить отвод экспертам, ходатайствовать о назначении повторных и дополнительных экспертиз и осуществлять другие предоставленные ему права. В частности, защитник имеет право присутствовать с разрешения следователя при проведении экспертизы и допросе эксперта, если эти процессуальные действия были предприняты по его ходатайству (ст. 51 УПК РФ) 1. Представляется, что к участию в проведении экспертизы на предварительном следствии и дознании может быть привлечен потерпевший, если экспертиза способствует установлению морального, физического или имущественного вреда, причиненного преступлением, а равно гражданский истец и ответчик, если цель экспертизы - установить основания и цену иска. Что же касается экспертизы, производимой в судебном заседании, то закон прямо оговаривает равенство прав участников судебного разбирательства по представлению доказательств, участию в исследовании доказательств и заявлению ходатайств (ст. 38 Основ). Эти участники (их представители) вправе наравне с обвиняемым ходатайствовать о производстве экспертизы я включении в состав экспертов названных ими лиц, заявлять отводы экспертам, представлять в письменном виде вопросы эксперту и высказывать свое мнение по вопросам, представленным другими участниками судопроизводства, знакомиться с заключением эксперта при его оглашении и участвовать в допросе эксперта, ходатайствовать о производстве дополнительной или повторной экспертизы. Реализация указанных прав обеспечивается тем, что они разъясняются председательствующим каждому участнику процесса при производстве соответствующего судебного действия.