Виды внешних функций государства. 9 страница

Все это делает юридические коллизии в какой-то мере неизбежны­ми и естественными. Более того, по мнению Ю.А. Тихомирова, было бы упрощением оценивать их только как сугубо негативные явления. «Коллизии нередко несут в себе и положительный заряд, ибо служат свидетельством нормального процесса развития или же выражают за­конное притязание на новое правовое состояние»[5].

К субъективным причинам коллизий относятся такие, которые за­висят от воли и сознания людей — политиков, законодателей, предста­вителей власти. Это, например, низкое качество законов, пробелы в праве, непродуманность или слабая координация нормотворческой де­ятельности, неупорядоченность правового материала, отсутствие должной правовой культуры, юридический нигилизм, социальная на­пряженность, политическая борьба и др. Причем одни из них возника­ют и существуют внутри самой правовой системы — внутрисистемные, другие привносятся извне — внесистемные.

Существует несколько видов юридических коллизий и способов их разрешения.

Юридические коллизии можно подразделить на четыре группы:

1) коллизии между нормативными актами или отдель­ными правовыми нормами;

2) коллизии в правотворчестве (бессистем­ность, дублирование, издание взаимоисключающих актов);

3) колли­зии в правоприменении (разнобой в практике реализации одних и тех же предписаний, несогласованность управленческих действий);

4) кол­лизии полномочий и статусов государственных органов, должностных лиц, других властных структур и образований.

1. Коллизии между законами и подзаконными актами. Разрешают­ся в пользу законов, поскольку законы обладают верховенством и выс­шей юридической силой (ч. 2 ст. 4; ч. 3 ст. 90; ч. 1 и 2 ст. 115; ч. 2 ст. 120 Конституции РФ). В Гражданском кодексе РФ также записано: «В случае противоречия указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соот­ветствующий закон» (ч. 5 ст. 3). Особенность данных противоречий в том, что они носят наиболее распространенный, массовый характер и причиняют интересам государства и граждан наибольший вред.

2. Коллизии между Конституцией РФ и всеми иными актами, в том числе законами. Разрешаются в пользу Конституции РФ. В статье 15 гово рится, что Конституция Российской Федерации имеет высшую юриди­ческую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. В части 3 статьи 76 установлено: «Федеральные законы не могут про­тиворечить федеральным конституционным законам». Конституция — основной закон любого государства, поэтому обладает бесспорным и абсолютным приоритетом. Это закон законов.

3. Коллизии между общефедеральными актами и актами субъектов Федерации, в том числе между конституциями. Приоритет имеют общефедеральные. В статье 76 Конституции РФ говорится, что феде­ральные конституционные и иные законы, изданные в пределах ее ве­дения, имеют прямое действие на всей территории Федерации (ч. 1). По предметам совместного ведения издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные акты субъектов РФ (ч. 2). Вне пределов ведения РФ и совместного ведения субъекты Федерации осуществляют собственное правовое регулирова­ние, включая принятие законов и иных нормативных актов.

Далее в указанной статье зафиксировано: «законы и иные норма­тивные акты субъектов Российской Федерации не могут противоре­чить федеральным законам, принятым в соответствии с частями первой и второй настоящей статьи. В случае противоречия между федераль­ным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, дей­ствует федеральный закон» (ч. 5). «В случае противоречия между фе­деральным законом и нормативным правовым актом субъекта Россий­ской Федерации, изданным в соответствии с частью четвертой настоя­щей статьи, действует акт субъекта Федерации» (ч. 6).

4. В случае несоответствия Конституции РФ Федеративного до­говора,а также других договоров между Российской Федерацией и ее субъектами, равно как и договоров между самими субъектами, дейст­вуют положения общефедеральной Конституции (разд. 2, ст. 1, п. 4 Конституции РФ).

5. На уровне практического правоприменения соответствующие органы и должностные лица при обнаружении коллизий обычно руко­водствуются следующими правилами:

а) если противоречат друг другу акты одного и того же органа, но изданные в разное время, то применяется последний по принципу, предложенному еще римскими юристами: позже изданный закон отменяет предыдущий во всем том, в чем он с ним расходится;

б) если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой (например, закон и указ, указ и правительственное постановление, постановление Правительства и акт отраслевого министерства), т.е. за основу берется принцип иерархии нормативных актов;

в) если расходятся общий и специальный акты одного уровня (коллизии по горизонтали), то применяется последний; если разного уровня (коллизии по вертикали), то общий. Подобные акты или нормы иногда называют конкурирующими. Например, в Конституции РФ есть норма о несменяемости судей Конституционного Суда, а в специальном законе об этом Суде установлен 12-летний срок. Действует последний.

В целом способами разрешения коллизий являются:

1) толкование;

2) принятие нового акта;

3) отмена старого;

4) внесение изменений или уточнений в действующие;

5) судебное, административное, арбитражное рассмотрение;

6) систематизация законодательства, гармонизация юридических норм;

7) переговорный процесс, создание согласительных комиссий;

8) конституционное правосудие.

Некоторые из этих способов используются одновременно. Существуют также международ­ные процедуры устранения конфликтов.

Конституция предусматривает право Президента РФ приостанав­ливать действие актов органов исполнительной власти субъектов Рос­сийской Федерации, если они противоречат Конституции РФ и феде­ральным законам, международным обязательствам России или нару­шают права и свободы человека, до решения вопроса соответствующим судом (ч. 2 ст. 85). И это тоже способ устранения конфликта.

Особо следует отметить роль Конституционного Суда в разреше­нии довольно частых и серьезных коллизий, возникающих в сфере федеративных отношений, взаимодействия ветвей власти, реализации прав граждан, осуществления различными органами и должностными лицами своих полномочий, споров о компетенции, соответствия изда­ваемых нормативных актов Конституции страны. Это наиболее авторитетный и высокопрофессиональный уровень рассмотрения кон­фликтных ситуаций.

 

1. Пробелы в позитивном праве и способы их устранения и преодоления: аналогия закона, аналогия права. Пособие № 1, с. 429.

Пробел в праве - отсутствие правовой нормы при разрешении конкретных правовых случаев, которые должны быть разрешены на основе права. (А.Н. Головистикова, Ю.А. Дмитриев)

Пробел – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. (А.В. Малько)

В общесоциальном смысле - обосновывается в научных работах, в средствах массовой информации, в выступлениях депутатов, специалистов соответствующих отраслей права, в ходе опроса общественного мнения и других формах, а их ликвидация - дело правотворческих органов

В юридическом смысле - когда можно констатировать, что определенный вопрос должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или частично не предусмотрено или предусмотрено не полностью.

НАПРИМЕР, если лицо, выигравшее по лотерейному билету какую-либо вещь и получившее ее, обнаружит в ней существенные недостатки, то его претензии (требование устранить недостатки, обменять вещь) носят правовой характер, хотя конкретной нормы, устанавливающей порядок разрешения соответствующих претензий, не существует.

Виды пробелов:

1. По отраслям: конституционные, гражданские, семейные и др.

2. По форме права:

· пробел нормативно правовом акте;

· пробел в договорах нормативного содержания;

· пробел в правовых обычаях;

· пробел в судебных процессах.

3. По виду нормативно правового акта:

· в указе Президента;

· в Постановлении Правительства;

· в инструкции Министерства;

4. По элементу нормы:

· в гипотезе;

· в диспозиции;

· в санкции;

5. По времени появления:

· первичный (в момент издания);

· последующий (при развитии общественных отношений)

6. По степени неурегулированности:

· полное отсутствие нормы;

· недостаточное регулирование имеющейся нормы.

7. По причинам появления:

· объективные;

· субъективные

Под пробелом в праве обычно понимается полное или частич­ное отсутствие правового регулирования той сферы общественных отношений, которая объективно требует регламентации и без обяза­тельных для исполнения юридических норм не может нормально функционировать. В настоящее время, например, все настойчивее заявляет о себе необходимость принятия новых нормативно-право­вых решений, порожденная динамикой общественной жизни, по­требностями общественного развития (рыночные отношения, эко­логическая безопасность и т.д.).

Обычно необходимость восполнения пробелов в праве обосно­вывается средствами массовой информации, в научных работах, в выступлениях депутатов, специалистов соответствующих отраслей науки, опросах общественного мнения и других формах, а их лик­видация — дело правотворческих органов. Такие пробелы условно можно назвать пробелами в праве в общесоциальном смысле.

Кроме того, в юриспруденции используется понятие пробела в праве в собственно юридическом смысле. Такой пробел имеет место, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный во­прос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или частично не предусмотрено или предусмотрено не полностью. На­пример, если лицо, выигравшее по лотерейному билету какую-либо вещь и получившее ее, обнаружит в ней существенные недостатки, то его претензии (требование устранить недостатки, обменять вещь) носят правовой характер, хотя конкретной нормы, устанав­ливающей порядок разрешения соответствующих претензий, не су­ществует.

В условиях законности наличие пробелов в праве в принципе нежелательно. Это существенный недостаток действующей правовой системы, обусловленный отсутствием достаточного внимания к совершенствованию законодательства, своевременному учету в нем тенденций развития общественной жизни, изъянами законодатель­ной техники.

Чем меньше пробелов в законодательстве, тем оно совершен­ней, тем прочнее законность. В то же время пробелы в праве объек­тивно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Право после создания нового государства в современных условиях вырабатывается не сразу. Необходим какой-то период, на протяжении которого накапливаются опыт и знания для правильного и всестороннего ре­гулирования основных вопросов общественной жизни. В этот пери­од государственным органам зачастую приходится решать дела без соответствующих норм. Так, в первые годы советской власти пробелы в праве были особенно значительны. Однако даже в развитой системе законодательства не исключается возможность наличия пробелов.

Если рассматриваемый случай попадает в сферу правового ре­гулирования, если есть прямое указание о том, что он должен быть разрешен юридическими средствами, отсутствие его регламентации не дает основания органу, применяющему право, отказать в соот­ветствующем решении. В таких случаях и возникает необходимость применения аналогии закона и аналогии права.

При обнаружении пробела самое правильное — найти норму, которая регулирует наиболее близкое родственное (аналогичное) отношение, и решить дело в соответствии с ее предписаниями. Ре­шение дела на основании наиболее близкой по содержанию нормы, то есть применение права к случаям, которые прямо нормой не ре­гулируются, но аналогичны предусмотренным этой нормой случаям, называется аналогией закона. Так, если в вещи, полученной как выигрыш по лотерее, обнаружены недостатки, то порядок их устра­нения определяется по аналогии с нормами, регулирующими поря­док устранения недостатков вещи, которая куплена в магазине (до­говор купли-продажи).

Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью. В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права по аналогии.

Если же при наличии пробела аналогичной нормы не обнаруже­но, то применяется аналогия права, то есть применение к рассматри­ваемому случаю общих начал и принципов правового регулирова­ния отрасли права или правового института. Аналогия права приме­няется лишь там, где невозможно подобрать близкую, аналогичную норму. При этом следует помнить, что в правовой системе аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.

В сфере правового регулирования, касающегося запрещения определенного поведения и установления

 

1. Механизм правового регулирования: понятие, основные элементы. Пособие № 3, с. 145; Пособие № 4, Т. 3, с. 92.

Механизм правового регулирования - это система юридических средств, организованных последовательным образом в целях упорядочения общественных отношений, содействия удовлетворению интересов субъектов права и преодоление препятствий стоящих на пути к удовлетворению интересов субъектов права.

Цель механизма правового регулирования – обеспечить беспрепятственное движение интересов субъектов к ценностям (содержательный признак).

Механизм правового регулирования – система различных по свое природе и функциям юридических средств, позволяющих достигать его целей (формальный признак). (А.В. Малько)

Основные структурные элементы механизма правового регулирования:

1. Нормы права - устанавливают общие и юридически обязательные правила поведения участников общественных отношений, которые находятся в сфере правового регулирования. Они излагаются в различных по своей юридической силе нормативно-правовых актах, общеобязательных для всех. Регулирующее воздействие на общественные отношения состоит в том, что она:

· определяет круг субъектов, на которых распространяется его действие;

· формулирует условия, при которых субъекты руководствуются ее предписаниями;

· раскрывает содержание правила поведения;

· устанавливает меры юридической ответственности за нарушение. (А.Н. Головистикова, Ю.А. Дмитриев)

2. Акты реализации юридических прав и обязанностей - это фактическое поведение субъектов правоотношений по осуществлению их прав и обязанностей. Посредством этих актов достигаются цели правового регулирования, удовлетворяются конкретные законные интересы управомоченных и обязанных лиц.

Четкость и эффективность механизма правового регулирования общественных отношений зависит от правильного толкования норм права и уровня правосознания субъектов правового регулирования.

3. Юридические факты или фактический состав;

4. Акты применения норм права;

5. Правоотношение;

6. Охранительный правоприменительный акт (употребляется в случае правонарушения).

Генеральной целью правового регулирования является установление такого порядка в общественной жизни, который бы максимально соответствовал предписаниям правовых норм, заложенным в них принципам социальной справедливости. (А.Н. Головистикова, Ю.А. Дмитриев).

 

1. Правоотношение: понятие, классификация. Пособие № 1, с. 365.

Правоотношения - общественные отношения охраняемые государством, возникающие вследствие воздействия норм права на поведение людей и характеризующиеся наличием субъективных прав и юридических обязанностей для их участников, обеспеченные государством. (А.Н. Головистикова, Ю.А. Дмитриев)

Правоотношения – это общественные отношения, урегулированное нормами права, участники которого имеют соответствующие субъективные права и юридические обязанности. (А.В. Малько)

Правоотношения классифицируются на вилы по разным основаниям.

1. По отраслевому признаку:

- финансовые;

- государственные;

- конституционно-правовые;

- уголовные;

- гражданские;

- семейные;

- земельные и т. д.

2.По функциям нрава выделяются:

- регулятивные - связаны с установлением позитивных прав и обязанностей и их реализацией (трудовые, пенсионные отношения, осуществление избирательного права и т.д.). Они представляют собой нормальное явление в жизни общества, являются формой осуществления норм права.

-охранительные правоотношении - возникают в результате нарушения правовых предписаний, и их цель — защита существующего правопорядка, возмещение причиненного вреда, наказание правонарушителей. Таковы, например, отношения, возникающие между государством, его правоохранительными органами, с одной стороны, и личностью — с другой, в случае совершения ею преступления.

3. По методам регулирования все правоотношения делятся на:

- управленческие, основанные на властных взаимоотношениях субъектов (директор завода и работник, командир воинского подразделения и его подчиненный),

- договорные, для которых характерно равенство сторон, автономное положение их относительно друг друга (взаимоотношения коммерческих фирм).

4.В зависимости от взаимоотношений субъектов правоотношения они делятся на:

- относительные - четко определяются и управомоченный, и обязанный субъект (договор купли-продажи, трудовое правоотношение и др.).

- абсолютные - персонально определено лишь управомоченное лицо, а обязанными являются все остальные субъекты, призванные воздерживаться от посягательств на интересы управомоченного (право собственности, авторские правомочия и др.).

5. По времени действия правоотношения подразделяются на:

- длящиеся (трудовые, служебные),

- разовые, однократные (участие в выборах, договор мены).

6.В зависимости от характера правоотношений можно выделить:

- материальные, устанавливающие содержание прав и обязанностей (брачно-семейные, пенсионные),

- процессуальные, регулирующие порядок разрешения конкретных дел (разрешение трудовых споров, уголовно-процессуальные отношения, процесс заключения договора).

7.По характеру наступивших последствий: (рождение, смерть, пенсия)

- правовозникающие,

- правоизменяющие,

- правопрекращающие.

8.По волевому признаку:

- действия – факты, связанные с волей участника (м.б. правомерными и неправомерными).

- события – без участия воли (стихийные события, уничтожение имущества).

9. По составу участников:

- двусторонние – возникают между двумя субъектами (договор аренды);

- многосторонние – возникают между субъектами, где есть три или более участников (купля-продажа через посредника).

Перевод общих прав и обязанностей, содержащихся в правовой норме, в правоотношение дает механизму правового регулирования «возможность» завершить свою регулятивную функцию, т.е. реально воплотить права и обязанности субъектов правоотношений в фактические общественные отношения.

10. По индивидуализации субъектов:

- общие - правовые связи на общих правах и обязанностях, без поименной индивидуализации. Таковы, например, отношения из конституционных прав и обязанностей граждан (неприкосновенность личности, свобода слова, право на труд). Общие отношения носят общий характер.

- конкретные – связи, где хоть один носитель, но поименно определенный.

11.По количеству входящих юридических фатов:

- простые – представляют собой первичный, элемент системы правоотношений и характеризуются наличием двух субъектов, взаимодействие которых урегулировано единственной нормой права и связано с реализацией простейших целевых установок. Примером простого правоотношения является отношение, возникающее в связи с мелкой бытовой сделкой (покупка книги в магазине и т. п.),

- сложные правоотношения представляют собой систему взаимосвязанных правоотношений, объединяемых общей целевой направленностью. Примером сложного правоотношения является гражданско-процессуальное отношение в сфере искового производства. Данное правоотношение возникает с момента подачи лицом в суд искового заявления и прекращается в момент вступления в законную силу судебного решения. При этом в рамках единого правоотношения, связанного с судебным рассмотрением дела, возникают относительно самостоятельные правоотношения (истец — судья, истец — адвокат, судья — ответчик и т. п.), которые подчинены единой целевой установке — объективному (справедливому) разрешению спора о праве.

12.По характеру обязанностей правоотношения подразделяются на:

- активные – обязанность заключается в необходимости совершить определенные действия в пользу управомоченного,

- пассивные – обязанность сводится к воздержанию от нежелательного для контрагента поведения.

13. По сфере правового регулирования:

- публично-правовые отношения характеризуются властно обязывающим характером (отсюда и название — властеотношения). Специфическими признаками данной группы отношений являются формально-юридическое неравенство субъектов (одни из которых наделяются от имени государства властными полномочиями, а другие обязаны этим полномочиям подчиняться), а также преобладание императивных методов правового регулирования. Отношения в сфере публичного права часто называют иерархическими (отношениями субординации). При этом основные правила поведения субъектов публично-правовых отношений закрепляются в нормативно-правовых актах, выступающих в качестве источников права объективного характера (сам факт принятия этих актов, а также особенности их формы и содержания не зависят от воли участвующих в отношении субъектов). Публично-правовые отношения преобладают в конституционном, уголовном, административном праве.

- частно-правовые отношения затрагивают обособленные (частные) интересы индивидуальных и коллективных субъектов и по сути своей не могут рассматриваться в качестве общезначимых. Эти отношения характеризуются формально-юридическим равенством субъектов и диспозитивными методами правового регулирования. При этом в отличие от публично-правового отношения, обеспечиваемого при помощи государственного принуждения и предполагающего возможность вовлечения в него субъекта помимо его воли, частноправовое отношение является консенсуальным, а это, в свою очередь, предполагает добровольный порядок вступления в отношение и договорный порядок регулирования поведения субъектов. В качестве основного правового акта, закрепляющего права и обязанности субъектов частноправовых от- ношений, выступает нормативный договор, посредством которого стороны самостоятельно вырабатывают для себя правила поведения в отношении друг друга и окружающих. Частноправовые отношения характерны для гражданского, семейного, трудового права. Говоря о соотношении публично-правовых и частноправовых отношений, следует иметь в виду, что нормы права, регламентирующие поведение субъектов частноправовых отношений, по сути своей являются результатом конкретизации и детализации правовых предписаний публично-правового характера, поэтому данные нормы не должны противоречить друг другу.

 

1. Состав правоотношения: субъективные права и обязанности. Законный интерес. Пособие № 1, с. 376; Пособие № 2, с. 409; Пособие № 4, Т. 2, с. 656.

Структура или состав правоотношения - это строение правоотношения, включающее в себя такие элементы, как субъект, объект, субъективные права и обязанности и реальное поведение субъектов.

Правоотношения подразделяются на:

1. Правоотношения с простой структурой. Характеризуются тем, что состоят из одного права и одной обязанности.

2. Правоотношения со сложной структурой. Состоят из нескольких взаимосвязанных субъективных прав и обязанностей.

Структурными элементами, являются:

1. Субъекты правоотношений - это участники правовых отношений, обладающие соответствующими субъективными правами и обязанностями.

К индивидуальным субъектам (индивидам) относятся граждане, иностранные граждане и апатриды (лица без гражданства), но иногда рассматривались животные, предметы окружающего мира.

К коллективным субъектам в публичном праве относятся субъекты государственных органов власти и управления и субъекты оперативно-хозяйственной деятельности, организации, предприятия, учреждения, объединения, общественные образования.

Субъекты правоотношения должны обладать правоспособностью и дееспособностью.

Правоспособность - это установленная нормами права способность индивида иметь субъективные права и юридические обязанности.

Дееспособность - это способность самостоятельно, своими действиями приобретать права и создавать для себя обязанности.

В отраслях права вопрос о моменте наступления дееспособности физического лица решается по разному. НАПРИМЕР, в гражданском праве дееспособность устанавливается в том или ином объеме в зависимости от состояния здоровья и возраста. В связи с этим различается:

· полная дееспособность (возникает с 18 лет);

· неполная (частичная) дееспособность.

Деликтоспособность – это установленная законом возможность самостоятельно отвечать за свои поступки, которая устанавливается судом и тесно связана со здоровьем и психикой.

Несовершеннолетние в возрасте от 15 до 18 лет самостоятельно отвечают за вред, причиненный их действиями, т.е. деликтоспособны.

Правосубъектность - способность быть носителем прав и обязанностей и участвовать в правоотношениях, т.е. это правоспособность и дееспособность, вместе взятые.