Злоупотребление доминирующим положением.
Злоупотребление ДП – это один из видов монополистической деятельности. Монополия – от «монос» (один) и «полео» (продаю), т.е. рыночная ситуация, при которой на рынке действует только один продавец. Монопсония – рыночная ситуация, при которой на рынке действует единственный покупатель.
При монополии компании-монополисту противостоит весь совокупный спрос потребителей в границах релевантного рынка. В данном случае количество и стоимость продаваемого товара почти полностью зависят от воли монополиста. При конкуренции, в свою очередь, продавец может продать не зависящее от него количество товаров по независящим от него ценам.
Монополия возможна лишь при особых условиях рынка: должен быть затруднен вход конкурентов на рынок (чаще всего их стимулирует само государство посредством установления сертификации, лицензирования и т.п.).
Есть несколько подходов к определению монополии: ð системный (структурный) подход: это исключительное положение субъекта, в которое поставлен на конкретном рынке: монополист сам определяет цену и условия продаж (это приводит, как правило, к установлению монопольно высокой цены); ð поведенческий подход: монополист использует свое положение в собственных интересах, исходя из собственных издержек; ð ролевой (функциональный) подход: основан на теории социальной справедливости, по которой монополизация рынка способствует переходу справедливой доли преимуществ от покупателя к продавцу. Виды монополий: 1. Монополии, особый правовой статус которых определяется волей государства: => естественные монополии – состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса потребителей эффективнее в отсутствие конкуренции. Товары монополистов при этом не могут быть заменены другими товарами. Их статус поддерживается государством. Например, ж/д, поставки электроэнергии и т.п. => государственные монополии – создаются искусственно, не обусловлены объективной рыночной необходимостью, но создаются в целях обеспечения публичных интересов. Чаще всего существует в форме государственных корпораций и унитарных предприятий. Например, эмиссия денег, оборот наркотиков, продукция военного оружия, атомной энергии и т.п.
2. Монополии, которые возникают без волеизъявления государства, но по воле хозяйствующего субъекта: => монополии, получающие от государства особую правовую поддержку – они основаны на владении исключительными правами (интеллектуальная собственность). Еще их называют закрытыми, легальными, юридическими монополиями. Государство изымает их из общих правил о конкуренции. => монополии, не поддерживаемые государством (фактические монополии) – нет правового основания монополистической деятельности
Нужно иметь в виду, что создание монополии не наказывается, запрещено лишь незаконное поведение участников монополистической деятельности. Прим это законодательно не закреплено понятие монополистической деятельности. Есть только понятие доминирующего поведения как вид монополии
Отдельно выделяют понятие временных монополий, под которыми понимаются монополии доли на рынке которых не постоянна. Это очень важно, поскольку при установлении факта доминирования ФАС должна установить продолжительность доминирования (не менее 1 года). Исключение: монополии по исключительным правам на интеллектуальную собственность, поскольку они существуют только до тех пор, пока действует данное исключительное право. Доминирующий хозяйствующий субъект – (ст.5 ФЗ «О защите конкуренции»)
Доминирование предполагает наличие двух признаков: - качественного (он в некоторых случаях дополняется количественным, а в некоторых случаях им заменяется): * это такое положение хозяйствующего субъекта или группы лиц, которое дает возможность оказать решающее воздействие на общие условия обращения на товарном рынке; * это такое положение хозяйствующего субъекта или группы лиц, которое позволяет устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов; * это такое положение хозяйствующего субъекта или группы лиц, которое может затруднить доступ на рынок других хозяйствующих субъектов.
- количественного: * доля на рынке более 50%, если не установлено отсутствие фактического доминирования; * доля на рынке менее 50%, но при этом есть особые условия, дополняющие качественный критерий. При этом учитываются: - неизменность доли; - соотношение размера долей конкурентов; - возможность доступа на рынок; - иные, которые приводят к наличию качественного критерия. Установление доли на рынке влияет на распределение бремени доказывания: - если доля > 50%, то бремя доказывания ложится на компанию; - если доля < 50%, то бремя доказывания на ФАС.
Существует правило, которое аналогично европейскому правилу de minims (ч.2 ст.5 Закона): Не признается доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке не превышает 35%. Однако согласно п.2 ст18 Закона 1991г. О конкуренции на товарных рынках устанавливает, что все компании, которые имеют на рынке долю > 35%, должны быть включены в специальный реестр. При наличии компании в реестре ее доминирование презюмируется и не подлежит доказыванию. В то же время, отсутствие в реестре не означает, что ФАС не может доказать наличие доминирования. Исключения из правила: *ч.3 ст.5 Закона – предусматривает совокупность качественных и количественных критериев, которые должны быть в совокупности: 1) совокупная доля не более чем 3 хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает 50%, или совокупная доля не более чем 5 хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает 70% (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов < 8%); 2) в течение длительного периода (в течение не менее чем 1 года или, если такой срок составляет менее чем 1 год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен; 3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц. *ч.6 ст.5 закона - ФЗ могут быть установлены заниженные пороги доминирования: - Закон «О связи» - порог в 25%; - Закон «Об электроэнергии» - порог в 20%, но при определенных условиях ответственность наступает и при доле менее 20%.
* ч.6.1 ст.5 Закона – на основании решения антимонопольного органа может быть признано доминированием поведение компании, имеющей на рынке <35%, если при этом есть следующие условия в совокупности: 1) хозяйствующий субъект имеет возможность в одностороннем порядке определять уровень цены товара и оказывать решающее влияние на общие условия реализации товара на соответствующем товарном рынке; 2) доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен, в том числе вследствие наличия экономических, технологических, административных или иных ограничений; 3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующим субъектом товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях); 4) изменение цены товара не обусловливает соответствующее такому изменению снижение спроса на товар.
* ч.6.2 ст.5 Закона - Положение хозяйствующего субъекта по указанным в ч.6.1 ст.5 основаниям может быть признано доминирующим в случае, если антимонопольным органом положение такого хозяйствующего субъекта не признано доминирующим по основаниям, предусмотренным ч.1, 3 и 6 ст.5 Закона.
Злоупотребление доминирующим положением (ст.10 Закона) – действие/бездействие хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться 2 вида последствий: - ограничение, недопущение или устранение конкуренции; - ущемление интересов других лиц (здесь проблема в том, что не требуется наличие конкурентных связей между компанией и этими третьими лицами).
Перечень нарушений не является однородным по своему правовому режиму: - есть перечень per se, т.е. действия, не подпадающие по исключения, предусмотренные ст.13 Закона (это п.1,2,3,5,6,7,10 ч.1 ст.10 Закона); - есть перечень иных видов нарушений, на которые эти изъятия распространяются.
ð установлено обязательное изучение временного интервала, в течение которого происходит доминирование (ч.9 ст.5 Закона); ð изменено определение монопольно высокой цены: это цена товара, которая превышает экономически обоснованную для данного субъекта цену, которая определяется исходя из оценки затрат и прибыли, т.е. по затратному методу); это цена, превышающая уровень цен на сопоставимом товарном рынке; ð увеличилось количество исключений из общего правила по монопольно высокой цене: - цена за лот на бирже, если торговля осуществляется в соответствии с правилами, установленными п.1-8 ч.5 ст.6 Закона; - цена за лот на бирже, если формирование стартовой цены торгов было согласовано с ФАС; - цена по небиржевым сделкам, если она не превышает справедливые биржевые цены, установленные по вышеуказанным правилам. ð при анализе обоснованности монопольно высокой цены нужно учитывать биржевые и небиржевые индексы цен, установленные на мировых рынках схожего товара; ð изменения по недискриминационному доступу к объектам инфраструктуры естественных монополий; ð введен институт предупреждения доминирующей компании, когда нарушаются интересы третьих лиц. Ст.39 Прим. устанавливает, что антимонопольный орган должен выдавать доминирующему субъекту предупреждение о необходимости прекращения доминирования. Но данный институт относится только к двум случаям: - навязывание неблагоприятных условий договора; - необоснованный отказ, уклонение от заключения договора. Без предупреждения в данном случае не может быть возбуждено дело.
|
