Акционерное общество. Порядок его образования

Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных обществ. Следовательно, при выполнении предусмотренных в законе предписаний возникает право на регистрацию акционерного общества. Однако из этого общего правила в ряде стран делается исключение для обществ, создаваемых иностранными фирмами или торговыми товариществами с участием иностранного капитала. Создание их ставится в зависимость от предварительного разрешения компетентных органов государственной власти, причем если в одних странах в разрешении может быть отказано лишь в предусмотренных законом случаях, то в других разрешение целиком поставлено в зависимость от усмотрения административных органов.

Создание акционерного общества осуществляется лицами, называемыми учредителями. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица. В большинстве стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в этом качестве.

Англо-американское право исходит из того, что отнесение того или иного лица к разряду учредителей – это вопрос факта, решаемый в зависимости от конкретных обстоятельств. В праве Германии учредителем является лицо, поставившее свою подпись под уставом. Предусматривается минимальное число учредителей. Нельзя, однако, не отметить тенденцию легализации возможности создания акционерного общества одним учредителем.

Признание того или иного лица учредителем имеет практическое значение. На учредителей возлагается не только имущественная, но и уголовная ответственность за ненадлежащее проведение процесса учреждения, в частности за назначение первых органов, представление отчета, регистрацию.

Учреждение общества начинается с выработки устава общества. Устав должен быть совершен в форме акта, удостоверенного судом или нотариусом. Несоблюдение предусмотренной законом формы влечет за собой в Германии недействительность общества.

Акционерное законодательство предусматривает не только форму, но и содержание устава, причем соответствующие нормы императивны.

Будучи утвержденным, устав становится обязательным для контрагентов общества и всех акционеров, а не только тех, кто принимал участие в его выработке и утверждении. От устава следует отличать договор, который заключают между собой учредители в целях совместной деятельности по организации общества. Такой договор порождает права и обязанности только для учредителей.

В Англии и США учредители вместо устава вырабатывают два документа, именуемых в Англии меморандумом компании и внутренним регламентом компании, в США – уставом и внутренним регламентом.

Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент – внутренние. В меморандуме определяются цель деятельности компании, ее наименование, местонахождение органа управления (зарегистрированной конторы), размер номинального капитала, размер пая или паев (если паи неодинаковы). Обязательным является указание на то, что участники компании несут ограниченную ответственность.

Внутренний регламент, рассматриваемый как договор между членами компании и компанией, регулирует порядок распределения передачи паев, изменения размера капитала, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначения директоров, их правомочия и т.д. В случае расхождения постановлений меморандума и постановлений регламента преимущество отдается постановлениям меморандума.

Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала. Как указывалось ранее, в настоящее время возможны два способа образования капитала, и в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал. Определенная часть – как правило, 25% капитала – к моменту регистрации общества должна быть оплачена.

Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре. При регистрации осуществляется проверка выполнения требований законодательства по процессу создания и заявления о регистрации. Имеется в виду проверка правовых аспектов создания и заявления (не только с точки зрения выполнения формальностей, но и в плане совместимости устава с материальным правом страны), а не аспектов экономических. Не подлежит проверке хозяйственная целесообразность создания общества.

Факт регистрации подлежит обязательной публикации. С момента регистрации общество становится юридическим лицом и как таковое вправе осуществлять оперативно-хозяйственную деятельность. Лишь с момента регистрации общество может выпускать акции.

Регистрация является решающим доказательством выполнения требований, предусмотренных для создания общества. Лишь в предусмотренных законом случаях допускается оспаривание регистрации. В Германии такое оспаривание, в частности, возможно, если в уставе отсутствуют такие данные об обществе, как сведения о размере уставного капитала, о предмете деятельности общества. Во Франции также регистрация фактически исцеляет пороки учреждения, ибо при нарушении требований закона в отношении устава каждое заинтересованное лицо в судебном порядке может требовать лишь выполнения предусмотренных требований. За нарушение предписаний закона о порядке создания полагается имущественная и уголовная ответственность. Такая ответственность может быть возложена не только на учредителей, но и на членов правления, наблюдательного совета, ревизоров.