Глава 4. ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ С КОНТРОЛИРУЮЩИМИ ОРГАНАМИ 2 страница
Таким образом, подведем итоги.
┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │ В СЛУЧАЕ, ЕСЛИ │ │ │ │- проверка проведена с грубым нарушением требований закона; │ │- вы не согласны с результатами проверки; │ │- вы не согласны с привлечением вас к административной ответственности. │ └─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
┌─────────────── ВЫ МОЖЕТЕ ─────────────┐ V V ┌─────────────────────────────────────┐ ┌───────────────────────────────┐ │ наказать чиновника │ │ восстановить права │ └─────────────────────────────────────┘ └───────────────────────────────┘ ┌─────────────────────────────────────┐ ┌───────────────────────────────┐ │Подать заявление (жалобу) в │ │1. В течение 15 дней │ │прокуратуру о привлечении │ │представить возражения на Акт │ │должностного лица к │ │проверки. │ │административной ответственности │ │2. Подать заявление о │ │(ст. 19.6.1 КоАП). │ │признании результатов проверки │ └─────────────────────────────────────┘ │недействительными. │ │3. Обжаловать действия │ │должностного лица в вышестоящем│ │органе или суде. │ └───────────────────────────────┘
4.5. О признании результатов проверки недействительными
Спасительны для предпринимателей нормы ФЗ N 294, поскольку одна из самых сложных вещей для русского характера - это четкое соблюдение процедур, этапов, алгоритмов. То, что для немцев является нормой, для нас, русских, подчас непонятная трата времени. А законность проверки оценивается не только с точки зрения того, правильно ли проверяющие фактически установят и квалифицируют нарушение закона, но и с точки зрения того, соблюдена ли процедура проведения этой проверки. Новый ФЗ N 294 очень подробно расписывает процедуру, в чем можно было убедиться ранее. Итак, результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора) с грубым нарушением установленных требований к организации и проведению проверок: 1) не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем требований закона (иначе говоря, все, что на вас "накопали" в процессе незаконной процедуры, не может являться доказательством нарушения вами норм законов); 2) должны быть отменены вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом; 3) имеют основанием для отмены заявление юридического лица, индивидуального предпринимателя о признании результатов проверки недействительными вследствие грубого нарушения процедуры проведения проверки. К грубым нарушениям требований при проведении государственного контроля относятся: 1) отсутствие оснований проведения плановой проверки, нарушение срока уведомления о проведении проверки; 2) отсутствие оснований проведения внеплановой выездной проверки, нарушение порядка согласования с органами прокуратуры внеплановой выездной проверки в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства; 3) нарушение сроков и времени проведения проверок в отношении субъектов малого предпринимательства; 4) проведение проверки без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля; 5) истребование документов, не относящихся к предмету проверки, превышение установленных сроков проведения проверок; 6) непредставление акта проверки.
4.6. Практические советы по составлению жалобы на действия чиновника во время проверки (и не только)
1. По объему информации жалоба должна быть не более 1 - 2 страниц машинописного текста (больше никто читать не будет, чиновники загружены писаниной и даже самые ответственные и сознательные не имеют временных ресурсов читать по 10 - 15 страниц рассуждений). 2. Никаких эмоций ("воды") по поводу "несправедливости", "безобразного поведения" и т.д. 3. Мысли излагать по схеме: довод - ссылка на закон - судебная практика. 4. Оставьте свои координаты для связи (телефон, адрес электронной почты, почтовые координаты). 5. Если у вас есть документы, которые подтверждают вашу правоту, подготовьте их копии и приложите к жалобе с обязательной описью в конце жалобы. Не отдавайте оригиналы этих документов. 6. Жалобу составьте в двух экземплярах. Рекомендую отнести жалобу собственноручно в канцелярию, чтобы на вашем экземпляре поставили штамп с входящим номером и датой как подтверждение факта подачи жалобы и ее сроков. 7. Если вы решили отправить жалобу по почте, то сделайте это заказным письмом с уведомлением. Уведомление сохраните. Сохраняйте любые конверты от корреспонденции - на них стоят почтовые штампы доставки с указанием дат: по ним можно отследить, когда вам должны прислать ответ на жалобу либо отреагировать каким-либо иным образом. 8. Можно избежать наименования "Жалоба", использовать "Заявление-уведомление", "Нота протеста" <1> или придумать что-то другое, отражающее ваше намерение донести информацию, заявить о чем-то, предупредить. -------------------------------- <1> Идея назвать жалобу нотой протеста, т.е. использовать терминологию международного публичного права, принадлежит компании "Ардашев и партнеры" // http://www.ardashev.ru/.
9. Жаловаться нужно только на действия конкретных должностных лиц, ни в коем случае не обвиняя систему в целом (государственный орган в целом, отдел в целом - везде и всегда есть плохие и хорошие люди). В противном случае система объединится против вас. 10. Имеет смысл сначала прийти с жалобой к самому должностному лицу, на которого вы пишете жалобу, - пусть прочитает при вас. Нужная вам реакция может последовать очень быстро. Вы в этом случае не идете сразу в прокуратуру, в Отдел собственной безопасности, к вышестоящему начальнику - вы честно предупреждаете о своем намерении. Ниже приводится образец жалобы.
┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │ В Генеральную прокуратуру (для контроля)│ │ Прокурору Свердловской области│ │ от Директора ООО "Одуванчик"│ │ Петрова Сергея Ивановича│ │ │ │ ЖАЛОБА │ │ │ │ Считаю действия должностного лица (Ф.И.О. должностного лица) при│ │проведении проверки не соответствующими закону и нарушающими законные│ │права и интересы юридического лица по следующим основаниям: │ │ 1) довод - ссылка на закон (иной нормативный акт - указ,│ │постановление, инструкцию, регламент) - судебная практика;│ │ 2) довод - юридическое подтверждение - судебная практика. │ │ │ │ На основании изложенного и руководствуясь ст. ________________, │ │ │ │ ПРОШУ: │ │ │ │ 1. Провести служебную проверку по факту... │ │ 2. Привлечь к ответственности... │ │ 3. Отменить результаты проверки... и т.д. │ │ │ │ Дата Подпись /расшифровка подписи/ │ └─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
4.7. Министерство здравоохранения региональное
Пожалуй, для медицинской организации от этого Министерства исходят наиболее важные проверки и проверяющие органы. Ситуация с проверками лицензионных требований и условий двоякая: с одной стороны, на сегодняшний день это наиболее прозрачные проверки, т.е. вам понятно, что будут проверять, какие документы необходимо подготовить. Если взять для примера Свердловскую область, то вся эта информация есть на сайте Министерства здравоохранения СО. С другой стороны, с 1 ноября 2011 г. вступил в силу новый Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности", в соответствии с которым медицинская лицензия получается один раз (и это вроде бы хорошо), но проверки (плановые и внеплановые) могут проводиться довольно часто (напомню, что согласно ФЗ N 294 плановые проверки на предприятиях сферы здравоохранения могут проходить чаще, чем один раз в три года). Объем и предмет проверки (что конкретно проверяют): 1) наличие лицензии на медицинскую деятельность; 2) доступность информации для пациентов: - наименование; - режим работы; - ОГРН, ИНН; - квалификация специалистов; - адреса и телефоны ближайших медицинских учреждений по профилю; - прайс-лист (с указанием на льготы или на их отсутствие!); - перечень услуг, которые пациент может получить бесплатно по территориальной программе государственных гарантий бесплатной медицинской помощи (это требование введено ФЗ N 323 в указанных вами медицинских учреждениях); 3) наличие учредительных и регистрационных документов (проверяющим передаются только копии, заверенные синей печатью и подписью руководителя); 4) наличие у лицензиата соответствующих помещений, зданий, необходимых для выполнения работ (услуг), соответствующих установленным к ним требованиям (пожарной безопасности и санитарно-эпидемиологического режима); 5) наличие материально-технического оснащения, включая оборудование, медицинскую технику, транспорт, необходимые для выполнения работ (услуг). Здесь важно выделить два момента: - выполнение плана проведения комплексного технического обслуживания медицинской техники и поверки средств измерения; - наличие регистрационных удостоверений и сертификатов соответствия на используемую медицинскую технику и оборудование; 6) наличие у лицензиата - руководителя или заместителя руководителя - юридического лица высшего профессионального медицинского образования и стажа работы по специальности не менее пяти лет. Сейчас требуется, чтобы главный врач прошел обучение по курсу "Организация здравоохранения". Если такой возможности у частной клиники нет, то следует заменить в штатном расписании, например, наименование должности на "заместитель директора по лечебной работе"; 7) наличие в штате лицензиата специалистов, необходимых для выполнения работ (услуг), имеющих высшее или среднее профессиональное (медицинское) образование и сертификат специалиста, соответствующие требованиям и характеру выполняемых работ и услуг; 8) повышение квалификации специалистов, осуществляющих работы и услуги не реже одного раза в пять лет и длительностью не менее 114 часов; 9) проверка соблюдения лицензиатом медицинских технологий при осуществлении медицинской деятельности; 10) санэпидрежим (заключение, фактическое соблюдение, медицинские осмотры); 11) обеспечение лицензиатом при осуществлении медицинской деятельности контроля за соответствием качества выполняемых работ и услуг установленным требованиям и стандартам: - приказ об ответственном (в клинике должно быть лицо, прошедшее обучение контролю качества медицинской помощи); - лицензия на контроль качества медицинской помощи; - журнал претензий и сложных случаев; - правила ведения медицинской документации (для того чтобы показать контроль ее заполнения, провести оценку качества медицинской помощи); - папка с претензиями и официальными ответами на них. В случае невозможности проведения такового у клиники должен быть договор на осуществление контроля качества с медицинским учреждением, у которого есть лицензия на данный вид деятельности; 12) проверка соблюдения лицензиатом правил предоставления платных медицинских услуг: - наличие прейскуранта (не обязательно на стенде, должен быть в зоне доступа); - кассовый аппарат; - договор; - книга жалоб и предложений (хотя, как уже говорилось выше, нет такого требования по закону); 13) наличие в штате лицензиата специалистов, осуществляющих техническое обслуживание медицинской техники, или наличие у лицензиата договора с организацией, имеющей лицензию на осуществление данных работ (услуг); 14) наличие и ведение лицензиатом при осуществлении медицинской деятельности учетной и отчетной медицинской документации; 15) обеспечение лечебно-диагностического процесса лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения (с соблюдением и проверкой всех сроков годности!!!). Наличие аптечек "Аварийная аптечка" (Анти-СПИД), "Антишок", постсиндромных наборов лекарственных препаратов для оказания неотложной помощи. В принципе все эти требования должно соблюсти при получении лицензии на медицинскую деятельность. В зависимости от региона требования могут уточняться: российские законы так написаны, что возможно их разное прочтение и трактовка. Поэтому я советую представителям администрации клиник: если вы заранее узнали, что вас ждет проверка соблюдения лицензионных требований и условий, возьмите этот список и сходите на прием в отдел лицензирования и контроля качества медицинской помощи при региональном Министерстве здравоохранения либо Росздравнадзоре (все зависит от формы собственности медицинской организации). Проговорите каждый пункт и уточните, что конкретно придут проверять.
4.8. Роспотребнадзор
Сразу уточним: когда мы говорим о Роспотребнадзоре, мы имеем в виду Федеральную службу по надзору в сфере защиты прав потребителей. В ее структуру как на федеральном, так и на региональном уровне входят подразделения по санитарному контролю, эпидемиологическому контролю и подразделение по защите прав потребителей - соответственно по трем основным направлениям деятельности службы. При подготовке к проверке Роспотребнадзора советую просмотреть следующие нормативные акты, регулирующие деятельность данного государственного органа (почитайте и будьте "во всеоружии"): 1. Федеральный закон "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения". 2. Положение о Федеральной службе по надзору... (утв. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 322). 3. Приказ МЗСР N 658 "Об утверждении Административного регламента (...) по осуществлению в установленном порядке проверки деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан по выполнению требований санитарного законодательства" (это внутренний документ Федеральной службы, в котором подробно расписана процедура проведения проверок, составления актов). Согласно указанному Регламенту служба организует три основных направления контроля: 1) надзор за выполнением требований санитарного законодательства, выполнением профилактических мероприятий, предписаний; 2) проведение санитарно-эпидемиологических расследований (установление причин массовых инфекционных заболеваний); 3) проверка соблюдения изготовителями, исполнителями, продавцами законодательства о защите прав потребителей, обязательных требований к товарам, работам, услугам. Далее приведу документ, который может очень пригодиться тем, кто готовится к проверке. Примерный перечень того, что проверяют во время плановой проверки соблюдения законодательства. 1. Общие вопросы: - учредительные документы; - документы, определяющие права на помещения (свидетельство о праве собственности либо договор аренды); - лицензии (разрешительные документы); - санитарно-эпидемиологическое заключение; - журнал проверок; - медосмотры сотрудников (перечни лиц, контингентов); - прививочные сертификаты; - санитарные книжки. 2. Санитарно-эпидемиологический контроль: - программа производственного контроля; - договоры о: дератизации, дезинфекции, вывозе мусора - с пожарниками, охранниками, работниками, обслуживающими вытяжки (обязательно наличие актов выполненных работ); - дезинфекция, стерилизация инструментария; - контроль активности и расходования дезинфицирующих средств; - годность препаратов, материалов; - графики уборок; - стирка спецодежды; - протоколы инструментальных исследований; - различные журналы; - приказы об ответственных лицах. 3. Защита прав потребителей: - стенд (свидетельство о регистрации, время работы, телефоны надзорных органов, ближайшие клиники); - прайс-лист; - перечень сотрудников с указанием должностей, категорий, данных документов об образовании (для клиник); - копии сертификатов (если товары сертифицируются); - договор на услуги (для клиник); - информированное согласие (для клиник); - система контроля качества (для клиник).
4.9. Трудовая инспекция (ГИТ)
Еще два года после принятия ФЗ N 294 проверки трудовой инспекции регулировались главой 57 ТК РФ. 18 июля 2011 г. содержание данной главы было приведено в соответствие с ФЗ N 294. Первое и главное следствие из этого - о предстоящей проверке можно узнать заранее в конце декабря текущего года. Так, в Свердловской области у трудовой инспекции имеется свой сайт, и на нем, так же как и на сайте областной прокуратуры, выкладывается план предстоящих проверок предприятий. Когда приходит трудовая инспекция? Выделяем четыре основных повода для проверки: 1) поступила жалоба от работника. В этом случае ГИТ обязана провести проверку в течение месяца; 2) проверка по заданию прокуратуры (если заведомо известно, что в организации имеют место грубые нарушения трудового законодательства); 3) плановые проверки, т.е. каждое предприятие области должно проверяться один раз в два года; 4) несчастный случай на производстве. Отдельно в ТК РФ выделены следующие основания для выездных внеплановых проверок: 1) истечение срока исполнения работодателем предписания; 2) обращения и заявления о фактах нарушений работодателями требований трудового законодательства, повлекших возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью работников; 3) обращение или заявление работника о нарушении работодателем его трудовых прав; 4) запрос работника о проведении проверки условий и охраны труда на его рабочем месте; 5) поручение Президента РФ. При проведении проверок трудовой инспекцией имеются следующие особенности: - во-первых, сотрудники инспекции (правовые инспекторы и инспекторы по охране труда) в некоторых случаях имеют право не уведомлять руководителя о своем приходе; - во-вторых, им предоставлено право приходить на предприятие с проверкой в любое время суток; - в-третьих, они имеют право не сообщать об адресате жалобы. При подготовке к проверке трудовой инспекции можно выделить следующие этапы: I этап. Проверка состава документов. Проверять можно по списку, приведенному в разд. 2.6, а также по блокам: - локальные нормативные акты (Правила внутреннего трудового распорядка, должностные инструкции, Положение об оплате труда, Положение о персональных данных, Положение о коммерческой тайне, штатное расписание и пр.); - трудовые договоры; - распорядительные документы (приказы); - первичные учетные документы; - личные документы работников; - учетные формы. Следует помнить, что есть документы обязательные - они прямо поименованы в ТК РФ и других нормативных актах, и есть документы факультативные, которые приобретают статус обязательных при определенных условиях. Это наглядно видно в нижеследующей таблице.
II этап. Проверка "кадровой первички": важно оформление приказов в соответствии с предусмотренными формами, а также факт ознакомления с ними работников. III этап. Проверка трудовых договоров. Важно следующее: - использование формулировки "с оплатой согласно штатному расписанию" без точного указания размера оклада (тарифной ставки) недопустимо; - заработная плата на период испытательного срока не может быть меньше заработной платы основного сотрудника (оплата за тот же объем работы в меньшем размере признается дискриминацией); - в срочных трудовых договорах обязательно нужно указать основание его срочности (ст. 59 ТК РФ); - трудовые договоры должны быть заключены со всеми работниками; - наличие второго экземпляра договора на руках у работника; - не должно быть договоров подряда, которыми фактически оформлены трудовые отношения. IV этап. Проверка локальных нормативных актов: - должны быть составлены в строгом соответствии с законом; - не должны ухудшать положение работника (если сравнивать с правилами закона); - не должны противоречить друг другу; - должна быть соблюдена процедура принятия (если необходимо согласование, учет мнения представительного органа работников, то об этом должна быть отметка); - должны быть донесены до работников (лист ознакомления, журналы ознакомления, отметка в трудовом договоре). V этап. Проверка правильности предоставления и оформления отпусков: - все ли работники ходили в отпуск за последние годы; - график отпусков (соблюдался, изменялся, порядок утверждения); - всем ли правильно выплачивали отпускные; - отпуска должны быть не меньше, чем установлено законом. Следует помнить, что деление второй части отпуска осуществляется только с согласия работодателя (иначе говоря, если работодателю неудобно, чтобы работник отдыхал по 4 - 7 дней в счет второй части отпуска, он имеет право отказать работнику в таком делении). VI этап. Проверка правильности начисления и выплаты заработной платы: - даты выдачи денег; если работник не явился, нужен акт о неявке; - размеры заработной платы; - факты незаконного понижения заработной платы работникам; - наличие документа, регулирующего выплату надбавок, премий, комиссионных; - наличие утвержденной формы расчетного листка; - оплата сверхурочных и работы в выходные дни. VII этап. Проверка правильности заполнения и хранения трудовых книжек работников согласно двум нормативным актам: Правилам ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей (Постановление Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. N 225), Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. N 69. VIII этап. Проверить охрану труда на предприятии, в частности: 1) проверить наличие следующих документов: - приказ о возложении обязанностей: назначение ответственного по охране труда за проведение инструктажей; - обучение охране труда для руководителей и специалистов (удостоверения); - программа вводного инструктажа; - инструкции по охране труда по профессиям и видам работ, а также перечни инструкций; - перечень законодательных и правовых актов по охране труда; - перечень бесплатно выдаваемой спецодежды, обуви и средств индивидуальной защиты, которые должны быть в наличии; - журнал учета; - журналы регистрации инструктажа на рабочем месте: первичного, повторного, внепланового, целевого; 2) провести аттестацию рабочих мест и проверить наличие материалов по аттестации рабочих мест, а также протоколов замеров ВПФ (шум, климат и пр.) в соответствии с Приказом от 26 апреля 2011 г. N 342н "Об утверждении Порядка проведения аттестации рабочих мест по условиям труда"; 3) проверить наличие следующих документов по проведенным медицинским осмотрам: - перечень контингентов, подлежащих предварительным и периодическим медосмотрам; - график периодических медицинских осмотров, итоговое заключение; 4) проверить наличие следующих документов по несчастным случаям на производстве: - Журнал регистрации несчастных случаев; - материалы по несчастным случаям, если они были. Чаще всего из-за нехватки штатных сотрудников для выездных плановых и внеплановых проверок трудовая инспекция проводит документарные проверки, т.е. на предприятие приходит запрос о необходимости представить те или иные документы. В этом случае у предприятия есть и время, и возможность продумать, какие документы и как должны быть представлены, чтобы избежать ответственности. Ну и конечно, с сотрудниками нужно расставаться по-хорошему, не создавая себе специально проблем, поскольку трудовое законодательство у нас достаточно жесткое и рассчитано на крупные производственные предприятия, а не на малый и средний "услуговый" бизнес. При подходе, который подразумевает нормальную заботу об условиях труда, умение договариваться с сотрудниками и хорошо расставаться, вероятность выездной плановой проверки трудовой инспекции в небольшую клинику сведена к минимуму.
|
